Обеспечение обязательств по договору поставки

Обеспечение обязательств по договору поставки товара

Заключая договор поставки, как поставщик, так и покупатель могут предоставить партнеру определенные льготные условия, например:

1. Оплату аванса в счет предстоящей будущей поставки.
2. Отсрочку оплаты товара после его поставки.

В обоих случаях невыполнение партнерами обязательств как по поставке товаров, так и по их своевременной оплате может быть подстраховано, в том числе путем оформления договора поручительства к договору поставки.

Ст. 361 ГК РФ дает право подписать такой договор в отношении как денежных, так и неденежных обязательств. На то, что можно привлекать поручителя для обеспечения обязательства по передаче товара, указал Пленум ВАС РФ в своем постановлении от 12.07.2012 № 42 (п. 1).

Таким образом, поручитель может привлекаться в интересах не только поставщика, но и покупателя, с тем чтобы уберечь его от возможных убытков в виде санкций третьих лиц или недополучения прибыли.

Отметим, что речь не идет о том, что поручитель должен будет поставить товар вместо поставщика. Нет, поручитель только возместит убытки покупателю, хотя он не лишен возможности вместо денежной компенсации предложить иные способы погашения долга.

Поручителем может выступить:

• руководитель предприятия поставщика или покупателя;
• учредитель корпорации;
• любое другое лицо, которое кредитор сочтет достаточно платежеспособным.

ВАЖНО! Поручительство может быть дано даже по просроченному обязательству (п. 3 постановления № 42).

Однако следует учесть, что поручительство, принятое на себя лицом, стоящим на пороге банкротства, может быть признано недействительным ввиду очевидного злоупотребления правом (постановление ФАС ДО от 30.01.2014 № Ф03-6935/2013).

Объем ответственности поручителя

По умолчанию поручитель отвечает в полном объеме (п. 2 ст. 363 ГК РФ). Иными словами, он будет обязан возместить ту же сумму, какую кредитор имел бы право взыскать с должника. Ее размер может исчисляться сложением сумм:

• долга;
• процентов;
• судебных расходов;
• иных убытков.

Тем не менее ст. 363 ГК РФ предоставляет право сократить ответственность поручителя. Например, в договоре может быть установлено, что он будет отвечать только в рамках суммы основного долга или вообще размер его ответственности будет ограничен определенной суммой.

ВАЖНО! Если в договоре не установить иное, то в случае неоплаты покупателем товара в срок поставщик будет вправе требовать от поручителя оплаты процентов, исчисляемых по ст. 395 ГК РФ.

Отметим, что такие проценты поставщик вправе взыскивать вплоть до полной выплаты долга (п. 17 постановления «О практике применения положений ГК РФ…» от 08.10.1998 Пленума ВС РФ № 13, Пленума ВАС РФ № 14).

Если поручителем будет организация, нужно помнить о требованиях, предъявляемых законом к совершению так называемых крупных сделок. В случае если поручителем выступает гражданин, одобрение такой сделки со стороны его супруга не требуется (определение ВС РФ от 04.06.2013 № 18-КГ13-27).

Образец договора поручительства к договору поставки

Договор поручительства к договору поставки должен быть оформлен письменно, в противном случае его можно считать недействительным (ст. 362 ГК РФ). Допустимо составление договора между должником и поручителем, на котором кредитор только проставил отметку о том, что он поручительство принимает. Суд сочтет такую сделку действительной (п. 1 информационного письма президиума ВАС РФ от 20.01.1998 № 28).

ВАЖНО! Есть обстоятельства, когда поручительство возникает не в силу договора, а в силу закона. Речь идет о поручительстве заказчика по госконтракту (ст. 532 ГК РФ).

В остальных случаях следует составлять договор с включением в него следующих сведений:

• О поручителе, а также поставщике и покупателе с указанием, кто из них будет выступать в качестве должника, а кто будет кредитором.
• Основном обязательстве, то есть договоре поставки, который будет обеспечиваться данным поручительством. Допустимо сделать в договоре ссылку на такой договор, указав его реквизиты.
• Объеме и виде ответственности поручителя. Если в договоре ничего не будет об этом сказано, поручитель будет отвечать солидарно и в полном объеме.

ВАЖНО! Поручительство может быть дано на определенный срок или без такового (п. 6 ст. 367 ГК РФ).

Обращаем внимание, что не считается установленным срок, обозначенный формулировкой «до фактического исполнения» (п. 2 информационного письма № 28).

Скачать образец договора поручительства к договору поставки можно по ссылке: Договор поручительства по договору поставки.

В заключение еще раз подчеркнем, что поручительство может обеспечить выполнение обязательств по договору поставки как покупателем, так и поставщиком. Если объем не будет органичен договором, то поручитель будет отвечать так же, как и должник.

Выбор способов обеспечения исполнения обязательств

Вся система делового оборота построена на основе договорённости партнёров. Договорённости облекаются в правовые формы, наиболее распространёнными из которых выступают договоры купли-продажи и поставки.

При заключении договора стороны стремятся достичь определённой цели (приобретения или реализации товара, получения прибыли и т.д.). Как показывает практика, договорённости сторон не всегда выполняются, либо выполняются, но с определёнными недостатками, что сказывается на достижении цели сделки.

Именно это обуславливает необходимость использования различных способов обеспечения исполнения обязательств. Способы обеспечения обязательств призваны охранять, в первую очередь, интересы лица, имеющего право требования – кредитора. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения условий предпринимательского договора на должника ложится дополнительная ответственность. Кроме того, в ряде случаев к исполнению обязательства привлекаются наряду с должником третьи лица, в частности при поручительстве и банковской гарантии.

Все способы обеспечения обязательств, в силу их общего характера, могут применяться к любым видам обязательств. При этом имеет интерес рассмотрение не только сущности и содержания обеспечительных мер, предусмотренных в ст. 329 ГК, но и преимуществ и недостатков их применения в договоре.

Одним из наиболее важных и распространённых способов обеспечения, безусловно, является неустойка. Неустойка – это определённая законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, в частности, в случае просрочки исполнения. В плане удобства применения в договоре поставки или купли–продажи следует отметить, что главное преимущество неустойки заключается в том, что кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, устанавливать их размер и причинную связь с нарушением договора должником. То есть достаточно формального критерия – факта нарушения обязательств, вытекающих из договора, либо нормативных актов.

Залог , в соответствии с действующим законодательством, является способом обеспечения обязательств, при котором кредитор (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. Возможны два способа возникновения залогового обязательства: в силу закона и в силу договора. Обеспечение договора поставки залогом может быть оговорено в договоре об основном обязательстве (долге) или же закреплено отдельным соглашением. В любом случае, залоговое обязательство должно быть зафиксировано письменно, иначе оно теряет свою действительность.

Для возникновения залога в силу закона необходимо наступление опредёленных обстоятельств, предусмотренных законом. Например, залоговое обязательство возникает в договорах купли–продажи и поставки с момента передачи товара покупателя и до его оплаты, товар, проданный в кредит, считается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения обязательства по оплате товара, если договором не предусмотрено иное. Отрицательным аспектом использования залога, на мой взгляд, является достаточно сложная процедура обращения взыскания на предмет залога.

Что касается удержания , то суть данного способа заключается в том, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или указанному им лицу, предоставлено право в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с этой вещью издержек и других убытков удерживать её у себя до тех пор, пока соответствующее обязательство должником не будет исполнено. Несомненным достоинством данного способа обеспечения является то, что кредитор, которым может быть и поставщик, и покупатель, не лишается права удерживать находящуюся у него вещь даже в тех случаях, когда права на неё приобретены третьим лицом. Что касается неудобства применения этой обеспечительной меры, то далеко не всегда у кредитора имеется возможность удерживать вещь, ведь для того чтобы что–то удерживать, необходимо иметь вещь во владении, а это не всегда осуществимо. Практика знает случаи, когда кредитор удерживал вещи, завладение которыми было незаконным, что не давало нужного правового эффекта и приводило к возникновению проблем у самого кредитора.

Следующим способом обеспечения исполнения обязательств является задаток . Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счёт причитающихся с неё по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Соглашение о задатке (независимо от его суммы) должно быть заключено в письменной форме. Во избежание спора, передаваемая по договору поставки в качестве задатка сумма должна быть названа именно в качестве задатка, иначе она признается авансом.

Выполняя сразу три функции (платёжную, удостоверительную и обеспечительную), задаток является одним из самых надёжных средств, обеспечивающих выполнение обязательств перед кредиторами, которое реализуется во внесудебном порядке.

Ещё одним традиционным способом обеспечения, суть которого заключается в том, что поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Поручительство для являющейся кредитором стороны договора поставки, повышает вероятность исполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор вправе предъявить требования одному из двух, либо двум лицам сразу: должнику и поручителю. При использовании данного обеспечительного механизма в договоре поставки важным представляется проверка платёжеспособности и имущественного положения поручителя. Для этих целей можно использовать учредительные документы, данные бухгалтерского учёта (баланс, отчет о прибыли и убытках и т.д.), статистические данные и т.д. Если есть уверенность в хорошем имущественном состоянии и солидности поручителя, то поручительство является достаточно удобным механизмом обеспечения.

Что касается банковской гарантии , то её сущность схожа с поручительством. Отличие банковской гарантии от поручительства состоит, во-первых, в специфическом субъектном составе: выступать гарантом может исключительно банк, иное кредитное учреждение, страховая организация (таким образом, термин «банковская гарантия» в достаточной степени условен). Во-вторых, в рамках гарантийного обязательства не учитываются претензии и возражения принципала (основного должника) к бенефициару (кредитору). Именно поэтому гарантия, как правило, бывает для бенефициара предпочтительнее поручительства. В настоящее время банковская гарантия активно применяется как обеспечительный механизм.

Недостаток этого способа заключается в достаточно длительной и дорогой процедуре получении банковской гарантии. В условиях необходимости быстрой поставки партии товара этот способ не всегда может быть использован.

Завершая рассмотрение, можно сделать вывод, что все указанные обеспечительные механизмы могут быть использованы в договоре. Выбор конкретного способа зависит от особенностей условий сделки (срока, объема, и т.д.) и предпочтений сторон договора.

Как прописываются гарантийные обязательства

В ч. 6 ст. 34 44-ФЗ говорится, что в каждом контракте должны быть прописаны гарантийные обязательства и ответственность поставщика за нарушение их исполнения. Однако в 44-ФЗ нет прямого указания на то, как прописать гарантийные обязательства в договоре. Регламент установления и применения таких обязательств прописан в гражданском законодательстве. Гражданский кодекс регулирует гарантию на качество реализуемой продукции (ст. 470 ГК РФ), по выполненным работам (ст. 722 ГК РФ) и на выполнение работ по строительству (ст. 755 ГК РФ).

Гарантийный срок по 44 ФЗ зависит от характера поставляемой продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг. На автомобили и прочий транспорт он устанавливается на период от 2 лет, на бытовую технику — от 6 месяцев. Для объектов строительства такой срок определяется не менее чем на 5 лет.

Если в технических документах на поставку машин и оборудования закреплены требования к гарантии, то заказчик обязан прописать в закупочной документации ее срок, объем качества, требования к обслуживанию, к издержкам на обслуживание, к монтажу и наладке оборудования на весь гарантийный период. Если выбираете поставщика новых машин и оборудования, предусматривайте в документации требования к гарантии производителя или поставщика, а также к ее сроку действия. Документы передаются и заполняются вместе с товаром.

Как установить гарантию на товар

Вся продукция, приобретаемая и поставляемая заказчику, должна соответствовать условиям, установленным контрактом (ст. 469 ГК РФ). Товары должны удовлетворять таким условиям на протяжении конкретного временного периода (ст. 470 ГК РФ). Этот период времени и определяет гарантию на товар.

Обязательства должны распространяться как на сам товар, так и на все его комплектующие. Сроки должны быть равными (если иное не предусмотрено в контракте). Срок действия, который обязательно включается в образец гарантии поставщика на товар, должен начинаться с момента поставки товара госзаказчику. Он прерывается на период, когда заказчик по той или иной причине не имеет возможности пользоваться товаром, что необходимо доказать. Ответственность поставщика наступит в том случае, если дефекты возникли до принятия товара госзаказчиком либо по причинам, наступившим до даты приемки (п. 5 ст. 477 ГК РФ).

Образец гарантии качества товара из госконтракта 2019 года:

Как установить гарантию на выполнение работ

Качество выполненных подрядчиком работ должно полностью соответствовать условиям, установленным договором на протяжении гарантийного срока (ст. 721 ГК РФ). Информацию, как прописать гарантию в договоре на работы, находим в п. 6 ст. 724 ГК РФ. Правила такие же, как и для товаров.

Ответственность подрядчика наступает за пределами определенного в контракте срока, но в рамках 2-летнего периода с момента подписания акта приемки выполненных работ, если заказчик докажет, что дефекты возникли до передачи работ (п. 4 ст. 724 ГК РФ).

Как установить гарантию на оказание услуг

Обязательство длится период, в течение которого сохранится качество оказанной услуги. Правовое регулирование аналогично товарам и работам. Сложность в том, что невозможно определить срок на нематериальную услугу. Услуги, результатом которых является материальное воплощение, имеют свой срок поручительства, который прописывается сторонами в контракте, исходя из актуальных законодательных норм.

Как прописать порядок гарантийного обслуживания

Такое понятие не определено в 44-ФЗ, но на основании ч. 4 ст. 33 44-ФЗ заказчик имеет право установить период обслуживания на ТРУ, а также к объему предоставления гарантий качества и обслуживания. Если приобретаются машины и оборудование, заказчик обязан установить такие требования на обслуживание по гарантии.

Если дефекты в товарах или недостатки в работах и услугах не были оговорены исполнителем, а заказчик обнаружил их в гарантийный период, то покупатель имеет право потребовать от поставщика безвозмездного исправления нарушений (п. 1 ст. 475, п. 2 ст. 477 ГК РФ).

В контракте такое обслуживание прописывается наравне с гарантийным сроком. В договорных условиях под обязательством понимается выполнение поставщиком работ по устранению недостатков и дефектов, выявленных после приемки приобретенных заказчиком ТРУ, но в период гарантии. К нему можно также отнести техническое и другое обслуживание, технический осмотр, замену деталей и т. д. (Письмо УФНС № 20-12/092926 от 03.10.2008).

Как обеспечить гарантийные обязательства

Обеспечение гарантийных обязательств по 44-ФЗ — это деньги или банковская гарантия, которые нужно предоставить заказчику на период обслуживания. С 01.07.2019 госзаказчики вправе включать в контракт условие о таком обеспечении.

Как определить размер обеспечения

В ч. 6 ст. 96 закона о контрактной системе указано, что размер обеспечения гарантийных обязательств по 44 ФЗ (ОГО) не превышает 10 процентов от начальной (максимальной) цены контракта (НМЦК). Госзаказчик сам определяет порядок и сроки предоставления обеспечения в контракте, даже когда использует типовые формы, в которых нет такого положения. Это закреплено в п. 1 ч. 13 ст. 34 44-ФЗ.

Как прописать порядок и сроки обеспечения

Когда определяете порядок и срок предоставления обеспечение исполнения гарантийных обязательств по 44 ФЗ учтите, что по ч. 7.1 ст. 94 44-ФЗ подписать акт приемки можно, когда поставщик обеспечил гарантийные обязательства. В ч. 3 ст. 96 44-ФЗ закреплено, что для этого поставщик передает банковскую гарантию или отправляет деньги на счет заказчика. Что касается срока, то к периоду обслуживания нужно прибавить один месяц, тогда получится минимальный период «заморозки» денег у заказчика или действия поручительства банка.

Например, если в госзакупках строительных работ объекта капстроительства госзаказчик прописывает срок гарантии на 5 лет по ст. 756 Гражданского кодекса, то подрядчику придется получить поручительство банка на 5 лет + 1 мес. или «заморозить» деньги на этот срок на лицевом счету заказчика.

Заказчик требует обеспечение гарантийных обязательств по контракту даже если выполнение контракта не обеспечивается. Например, в электронном запросе котировок на поставку компьютерного оборудования. При таком способе определения поставщика установить обеспечение контракта — право заказчика, а не обязанность.

На сайте Департамента развития контрактной системы Краснодарского края размещены контракты с изменениями от 01.07.2019 года на закупку товаров, работ и услуг. Раздел № 7 контракта на поставку товара подробно раскрывает порядок предоставления обеспечения.

Как принять обеспечение

Принимайте до того как подпишите приемочные документы. В законе о контрактной системе не прописали, как принимать гарантийные обязательства, если товар поступает частями (например, поставщик отгружает компьютерное оборудование партиями).

По ч. 7.1 ст. 94 44-ФЗ поставщик не должен обеспечивать гарантийное обслуживание, когда закрывает этап. Но срок для партии течет сразу после отгрузки и оформления приемочных документов .Если не потребовать обеспечить гарантированное обслуживание по части продукции, которая уже у заказчика исполнение этих обязательств не гарантировано. Поэтому не прописывайте приемку, если установили требования об гарантийном обеспечении. А если принимать частями нужно без вариантов, то требуйте обеспечить гарантийные обязательства для объема уже отгруженной продукции.

Как изменить обеспечение

В ч. 7 ст. 96 44-ФЗ указано, что, пока гарантийные обязательства обеспечены, поставщик вправе поменять вид обеспечения. Например, вернуть деньги, а взамен предоставить банковскую гарантию.

Как вернуть обеспечение

Изменения в 44 ФЗ по обеспечению гарантийных обязательств не определили срок возврата денег. Используйте по аналогии сроки, которые предусмотрены для возврата обеспечения исполнения контракта. Эти деньги возвращаются для всех контрактов не позднее 30 дней от даты приемки, а в закупках с ограничениями для СМП в течение 15 дней (ч. 27 ст. 34 44-ФЗ). Можете прописать другой разумный срок возврата денег поставщику.