Определение цены сделки с заинтересованностью

Определение цены крупной сделки АО, сделки с заинтересованностью АО

Для определения компетенции органа управления акционерного общества, правомочного принять решение о согласии на совершение крупной сделки, сделки с заинтересованностью, совет директоров акционерного общества должен определить цену отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг (стоимость имущества или прав на результаты интеллектуальной деятельности, являющихся предметом крупной сделки) (п. 2 ст. 78, п. 7 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", далее – Закон об АО).

С общей балансовой стоимостью активов АО на последнюю отчетную дату сопоставляется цена предложения приобретаемого имущества или балансовая, а не рыночная стоимость приобретаемого или отчуждаемого имущества (п.п. 2, 3 ст. 79, п. 1 и п. 4 ст. 83 Закона об АО).

Внимание

С 1 января 2017 года вступили в силу изменения, предусмотренные Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" (далее – Закон N 343-ФЗ).

Отношения, связанные с заключением крупной сделки, сделки с заинтересованностью, возникшие после 01.01.2017, регулируются по новым правилам.

При определении советом директоров цены отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг необходимо учитывать следующее:

1. Если в совершении одной или нескольких сделок заинтересован член совета директоров АО, – цена имущества определяется решением членов совета директоров, не заинтересованных в совершении сделки (абз. четвертый п. 1 ст. 77 Закона об АО);

2. Если решение об определении цены сделки принято до 01.01.2017 :

2.1. В АО с числом акционеров 1000 и более цена имущества подлежит определению независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки (абз. четвертый п. 1 ст. 77, п. 3 ст. 83 Закона об АО в ред. до 01.01.2017);

2.2. Если количество незаинтересованных директоров менее определенного уставом АО кворума для проведения заседания совета директоров АО и (или) если все члены совета директоров не являются независимыми директорами, цена имущества может быть определена решением общего собрания акционеров, принятым в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 83 Закона об АО (абз. пятый п. 1 ст. 77 Закона об АО в ред. до 01.01.2017);

3. Если решение об определении цены сделки принимается после 01.01.2017 , необходимо учитывать изменения, вносимые Законом N 343-ФЗ:

3.1. В публичном АО цена (денежная оценка) имущества определяется большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении сделки и соответствующих требованиям, установленным п. 3 ст. 83 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ. При этом необходимость большего числа голосов указанных директоров может предусматриваться уставом публичного АО (далее – также ПАО) (абз. четвертый п. 1 ст. 77 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

Таким образом, начиная с 01.01.2017 требования к членам совета директоров, участвующим в принятии подобных решений, зависят не от количества акционеров в АО, а от того, имеет ли АО публичный статус;

3.2. Если количество директоров, не заинтересованных в совершении сделки, а в ПАО – количество директоров, не заинтересованных в совершении сделки и отвечающих требованиям, установленным п. 3 ст. 83 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров, то цена (денежная оценка) имущества определяется решением совета директоров АО единогласно всеми членами совета, при этом не учитываются голоса выбывших членов, если уставом АО не предусмотрено, что цена (денежная оценка) имущества подлежит определению решением общего собрания акционеров, принятым в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 83 Закона об АО (абз. пятый п. 1 ст. 77 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

Таким образом, после 01.01.2017 года вопрос об определении цены отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг по крупной сделке, сделке с заинтересованностью в указанной ситуации может быть передан на рассмотрение общего собрания акционеров только после включения соответствующего положения в устав АО.

Внимание

Законодательство не требует привлечения независимого оценщика для определения рыночной стоимости имущества, являющегося объектом крупной сделки, сделки с заинтересованностью (ст. 77, п. 7 ст. 83 Закона об АО). Однако рекомендуется это сделать в случаях определения стоимости имущества, отчуждаемого или приобретаемого по крупной сделке или существенной сделке, в совершении которой имеется заинтересованность (п. 313 части Б Кодекса корпоративного управления, направленного письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463).

С 01.01.2017 Закон об АО предусматривает обязательное утверждение заключения о крупной сделке, в котором должна содержаться, в том числе, информация о предполагаемых последствиях для деятельности АО в результате её совершения и оценка целесообразности её совершения (абзацы второй, третий п. 2 ст. 78 Закона об АО).

Если вопрос об одобрении сделки входит в компетенцию совета директоров АО, как правило, решение об определении рыночной стоимости имущества и решение об одобрении крупной сделки, сделки с заинтересованностью принимается на одном заседании совета директоров.

Если владельцем от 2 до 50% включительно голосующих акций АО являются государство и (или) муниципальное образование обязательно необходимо уведомить уполномоченный орган (Росимущество) о принятом советом директоров решении об определении цены отчуждаемого или приобретаемого имущества в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты принятия решения (п. 3 ст. 77 Закона об АО, п. 1 Положения о Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом, утв. постановлением Правительства РФ от 05.06.2008 N 432).

Уполномоченный орган в срок, не превышающий 20 дней с даты получения документов, вправе направить в АО мотивированное заключение (абз. шестой п. 3 ст. 77 Закона об АО).

Если оценщик не привлекался и АО получено заключение уполномоченного органа о несоответствии цены, определенной советом директоров АО, сложившимся рыночным ценам, то совет директоров принимает решение об отказе от совершения сделки или принимает решение об определении цены с обязательным привлечением оценщика (абз. десятый п. 3 ст. 77 Закона об АО).

При привлечении оценщика и принятии уполномоченным органом решения о несоответствии отчета об оценке, подготовленного оценщиком, стандартам оценки и законодательству об оценочной деятельности саморегулируемой организацией оценщиков проводится экспертиза отчета. При отрицательном заключении экспертизы цена, определенная советом директоров, признается недостоверной (абзац четырнадцатый п. 3 ст. 77 Закона об АО).

Если уполномоченный орган не направил в АО заключение в установленный срок, определенная советом директоров цена признается достоверной (абз. шестнадцатый п. 3 ст. 77 Закона об АО).

Решение об определении рыночной стоимости имущества может быть оспорено в суде, в том числе по причине занижения цены. Признание решения об определении рыночной стоимости имущества недействительным не влечет за собой признания сделок общества, совершенных по цене, определенной на основании решения совета директоров (общего собрания акционеров) АО, недействительными. Однако такие сделки могут быть оспорены, даже в том случае, если на их совершение было получено согласие общего собрания акционеров (совета директоров).

В случае занижения цены суд может признать такую сделку недействительной, если цена сделки занижена в два и более раза больше по сравнению с рыночной ценой, а другая сторона сделки знала или должна была знать о наличии явного ущерба (п. 4 ст. 77 Закона об АО, п. 2 ст. 174 ГК РФ, п. 93 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ", п. 2 постановления Пленума ВАС РФ N 28, постановление АС Уральского округа от 30.09.2016 N Ф09-9225/16).

Дата публикации: 03.03.2019 2019-03-03

Статья просмотрена: 31 раз

Библиографическое описание:

Сладких Л. С. Определение цены в сделках, в совершении которых имеется заинтересованность // Молодой ученый. — 2019. — №9. — С. 40-42. — URL https://moluch.ru/archive/247/56905/ (дата обращения: 02.09.2019).

Цена (стоимость) отчуждаемых либо приобретаемых имущества (работ, услуг) по сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность, является существенным условием договора (сделки), от размера данного показателя зависит, будут ли к данной сделке применимы нормы, предусмотренные законодательством при заключении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, а также к чьей компетенции (какого органа управления) будет относиться вопрос по рассмотрению (предварительному согласию или последующему одобрению) подобной сделки, потребуется ли уведомление федерального органа исполнительной власти о цене отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг подобной сделки.

От цены (денежной оценки) имущества или услуг сделки будет зависеть ее рентабельность. Информация о величине данного показателя, как правило, прикладывается к документам, предоставляемым органам управления корпорации для принятия решения о заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

От полноты предоставляемой информации, обоснования необходимости заключения сделки зависит, получит ли последняя одобрение или нет.

Вопрос об определении цены (денежной оценки) имущества (услуг, работ) по сделке с заинтересованностью выносится на рассмотрение органов управления отдельным вопросом относительно получения предварительного согласия или последующего одобрения сделки.

В соответствии с п. 2 ст. 81 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закона об акционерных обществах), п. 7 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закона об обществах с ограниченной ответственностью) порядок получения согласия / последующего одобрения сделок с заинтересованностью применяется только к сделке, цена которой превышает 0,1 % балансовой стоимости активов корпорации [1, 2].

В данном случае, при расчете стоимости сделки стоит обратить внимание, не заключалось ли подобных сделок или сделок, предназначенных для реализации единой цели, в течение непродолжительного периода времени. Если данный факт имел место быть, необходимо оценивать стоимость таких (взаимосвязанных) сделок в совокупности.

Данное условие — неприменение порядка, предусмотренного ст. 81 Закона об акционерных обществах, ст. 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, выполняется в случае не превышения цены имущества (услуг) таких сделок предельных значений, установленных Центральным банком Российской Федерации [5].

Следует отметить, что отдельно предусмотрен механизм извещения (уведомления) федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством Российской Федерации (далее — ФОИВ), об определенной советом директоров корпорации цене имущества по сделке, в совершении которой имеется заинтересованность (п. 3 ст. 77 Закона об акционерных обществах) [4].

В настоящее время данная функция ФОИВ возложена на Федеральное агентство по управлению государственным имуществом [3].

Если ФОИВ примет решение о несоответствии цены, определенной советом директоров Общества, сложившимся рыночным ценам на аналогичные товары и (или) несоответствии представленного отчета оценки стандартам оценки или законодательству, то в течение 20 дней с даты получения от общества указанных документов уполномоченный орган направляет данному обществу мотивированное заключение. В этом случае цена имущества признается недостоверной [1].

Получив мотивированное заключение совет директоров должен либо отказаться от заключения сделки, либо привлечь оценщика для определения цены имущества и повторно направить уведомление уполномоченному органу. Срок исковой давности по иску уполномоченного органа о признании сделки, совершенной обществом с нарушением вышеуказанного порядка, или цена которой признана недостоверной, составляет шесть месяцев с момента, когда ФОИВ узнал или должен был узнать о ее совершении [1].

Только при отсутствии мотивированного заключения ФОИВ сделка может быть рекомендована к заключению, а цена (стоимость) имущества, работ, услуг по сделке будет признана достоверной.

Предусмотреть обязанность корпорации направлять уведомление ФОИВ о стоимости сделке при большем количестве акций нецелесообразно, т. к. мажоритарный акционер (представляющий Российскую Федерацию или муниципальное образование) в силу преобладающего количества акций организации, имея в составе совета директоров более половины членов совета, выдвинутых по предложению данной организации, получает возможность контролировать решения, принимаемые советом директоров.

Кроме того, мажоритарий может предложить порядок рассмотрения и одобрения сделок с заинтересованностью, отличный от предусмотренного законом, который может быть принят единогласно всеми акционерами путем внесения соответствующих изменений в устав общества (данная возможность предусмотрена п. 8 ст. 83 Закона об акционерных обществах).

Важность получения информации именно по сделкам с заинтересованностью, цена которых определяется советом директоров общества, объяснима тем, что подобные сделки, решение по которым принято без нарушения порядка одобрения, обжаловать в судебном порядке будет крайне сложно.

Чтобы признать сделку с заинтересованностью недействительной, предварительное согласие или последующее одобрение которой соответствует порядку, предусмотренному действующим законодательством, необходимо доказать ущерб интересам общества, причиненный реализацией данной сделки, и также доказать, что другая сторона знала или должна была знать о заинтересованности [1, 2].

Кроме того, информация о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть представлена акционерам в числе материалов к годовому общему собранию акционеров организации. Часто информация о сделках с заинтересованностью представляется крайне усечено, а иногда единоличный исполнительный орган вообще не информирует акционеров о сделках с заинтересованностью, одобренных советом директоров общества за год, что является причиной многих судебных разбирательств.

Таким образом, извещение ФОИВ, является эффективным механизмом контроля принимаемых обществом решений по заключению сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и защиты государственной собственности.

Статьи по теме

Для сделок с заинтересованностью закон установил особый порядок. Два года назад правила для сделок с особенностями упростили, у компаний появилось больше свободы. Тем не менее, организации допускают промахи, и сделки с заинтересованностью признают недействительными. Как правильно все организовать, мы разобрали в материале.

Порядок проведения сделок с заинтересованностью для ООО законодатель закрепил в ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ. АО ознакомиться с порядком заключения сделок с особыми условиями могут в ст. 81 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ.

Скачайте и возьмите в работу:

О сделке с заинтересованностью простыми словами

Можно ли назвать соглашение сделкой с заинтересованностью, зависит от ее участников. В сделке есть заинтересованность, если какая-либо из сторон может повлиять на ее ход или имеет выгоду от договоренности. Неважно, как именно может повлиять на ход сделки ее участник, – прямо или косвенно.

Налоговики посчитают, что в сделке есть интерес, если один из ее участников:

• генеральный директор;
• член совета директоров;
• член правления;
• бенефициар;
• контролирующее лицо, которое не упоминается в пунктах, указанных выше (п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ, п. 1 ст. 81 Закона № 208-ФЗ).

Интересно, что даже компания может повлиять так, что сделку посчитают сделкой с заинтересованностью. Это возможно, если выгодоприобретатель сделки числится в такой фирме в качестве сотрудника.

Существует порог по сумме сделки, который компании лучше не переходить. В противном случае можно посчитать, что в сделке была заинтересованность. Два года назад Банк России обновил эту сумму. Например, для компаний с балансовой стоимость активов до 25 млрд руб. показатель составляет 20 млн руб. Стоимость определяют по информации из бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (указание от 31.03.2017 № 4335-У). См. также про уведомление о контролируемых сделках .

Рассмотрим на примере, что же такое сделка с заинтересованностью. ООО «Гудчойз» хочет стать подрядчиком для ООО «Девелопмент». При этом владелец первой компании – это отец заместителя руководителя второй компании. Логично, что эта сделка будет выгодной для обеих сторон. Соответственно, в ней есть интерес для обоих обществ.

Как заключают сделки

Весь процесс можно разделить на четыре этапа. Деление условное. Не все этапы обязательны для исполнения.

Шаг 1. Сообщить о планах провести сделку с особенными условиями.

Шаг 2. Решить, есть ли причины одобрить сделку. Проверить, соблюдены ли все необходимые условия.

Шаг 3. Одобрить сделку с заинтересованностью.

Шаг 4. Заключить сделку с особыми условиями.

В некоторых случаях можно опустить третий шаг. Так, одобрение сделки не потребуется, если в фирме всего один учредитель и он же исполняет функции директора. Еще одна причина, по которой компания может упростить порядок, интерес к сделке у всех участников фирмы без исключения (п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ).

Как составить уведомление о сделке с заинтересованностью

Когда компания определилась, что сделка, которую она планирует заключить, относится к сделкам с заинтересованностью, ей нужно выполнить одно важное действие. А именно – сообщить участникам и акционерам о планах. На это у предприятия по закону есть 15 дней, не зависимо от того АО это или ООО (абз. 2 п. 3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ, абз. 2 п. 1.1 ст. 81 Закона № 208-ФЗ).

Двух недель может быть недостаточно, чтобы известить всех, кто должен знать о сделке с особыми условиями. Поэтому фирме безопаснее прописать более долгий срок для извещения, например от месяца и более. Закон не запрещает организациям делать это.

Закон устанавливает требование к содержанию извещения для участников общества и его акционеров. Так, в уведомлении нужно показать:

• партнера, с которым заключают сделку;
• выгодоприобретателя;
• заинтересованных в сделке лиц;
• основания для заинтересованности;
• стоимость сделки;
• предмет сделки;
• существенные условия сделки.

После того, как извещение составят и внесут в него всю необходимую информацию, его должен подписать генеральный директор. Порядок направления уведомления участникам не имеет никаких особенностей. Он аналогичен тому порядку, которого придерживаются, когда сообщают о проведении общего собрания участников общества.

Когда сделку с заинтересованностью одобрят

Решение о том, одобрять ли сделку с особенными условиями, остается за руководством предприятия. Когда собственники получат извещение, у них будет только два варианта действий. Они могут либо одобрить сделку, либо отклонить ее. И для того, и для другого решения должны соблюдаться особые условия. О них мы расскажем далее по тексту статьи.

Если все условия закона выполняются, у учредителей нет повода отклонить сделку. Во-первых. Чтобы сделка состоялась, собственники организации должны своевременно получить извещение о планах провести сделку с заинтересованностью. Второй важный момент – участник общества должен заявить о необходимости одобрить сделку. Не любой участник может сделать такое заявление, за ним должно быть закреплено особое право (абз. 2 п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ, абз. 2 ст. 83 Закона № 208-ФЗ).

Теперь рассмотрим, в каком порядке собственники бизнеса одобряют сделку с заинтересованностью. При любой форме организации бизнеса решение об одобрении сделки может принять совет директоров или общее собрание участников. Но порядок одобрения сделки с особенными условиями все же будет разным для АО и ООО.

Общество с ограниченной ответственностью

Право одобрить сделку будет за советом директоров, если в уставе организации за ним закрепили такую обязанность. Одновременно должно соблюдаться еще одно условие. Стоимость намеченной сделки не может превышать 10 процентов от балансовой стоимости фирмы за последний отчетный период. Если цена сделки превысит этот показатель, сделку одобрит общее собрание участников (п. 8 ст. 45 Закона № 14-ФЗ).

Акционерное общество

Есть закрытый перечень ситуаций, когда сделку в АО одобряет общее собрание участников. Все они перечислены в п. 1 ст. 64, подп. 2, 3.1, 3.2, 4 ст. 83 и п. 1 ст. 84.6 Закона № 208-ФЗ. Так, если хотя бы у двух директоров нет интереса к сделке, ее одобряет собрание. В остальных ситуациях решение принимает совет директоров.

Потребуется выпустить документ о созыве общего собрания участников, если именно оно будет принимать решение по сделке. Если же совет директоров должен принять решение, нужно организовать встречу руководителей. В обеих ситуациях встречу нужно задокументировать, а решение об одобрении сделки оформить в письменном виде.

По закону голосовать за одобрение сделки могут только те участники общества, которые заинтересованы в ней. Если к сделке есть интерес, голосовать за ее одобрение нельзя.

Когда сделку могут оспорить

Один из собственников компании вправе оспорить сделку с заинтересованностью. Пленум Верховного суда в своем постановлении от 26.06.2018 № 27 установил порядок, в котором можно оспорить сделку с особенными условиями. Сделкам с заинтересованностью в этом документе суд отвел восемь пунктов: 21-28.

Рассмотрим пункт 22 постановления. Из него следует, что заинтересованность лица в сделке можно учитывать только на момент ее заключения. Если условие соблюдалось при одобрении сделки, оспорить ее по этому условию не получится.

А в пункте 23 постановления говорится о том, что подконтрольные заинтересованным в сделке лицам не вправе голосовать за ее одобрение. Значит, если между лицом, у которого есть заинтересованность в сделке, и одним из проголосовавших найдут связь, сделку можно оспорить. Неважно, что голосовал за одобрение сделки учредитель или директор, у которого нет прямого интереса к сделке.

Собственник бизнеса должен соблюсти сразу четыре условия, чтобы иметь право оспорить сделку. Так, сделку нельзя будет оспорить, если собственник пропустили сроки, которые установил для этого закон. Негативные последствия для организации – еще он повод оспорить сделку. Кроме того, сделку можно оспорить, если партнер компании знал о заинтересованности. У собственника также должен быть как минимум один процент голосов. Когда все условия соблюдаются, у собственника есть право спорить с решением по сделке.

С каждым годом требования налоговиков ужесточаются. Инспекторы все пристальнее присматриваются к организациям, взаимозависимость видят даже там, где ее, казалось бы, сложно найти. Проверяющие постепенно отходят от традиционного подхода, когда компании считают взаимозависимыми, если их директора друзья или родственники.

Судебная практика показывает удивительные примеры того, как налоговики ищут взаимозависимость ( см. также про трансфертное ценообразование ). Так, инспекторы нашли связь между компаниями из-за того, что их руководители когда-то учились вместе в университете (решение Арбитражного суда Красноярского края от 10.11.17 № А33-883/2017). Компаниям стоит быть готовыми даже к такому неоднозначному подходу ревизоров.