Отказ налоговой в смене генерального директора | Загранник

Отказ налоговой в смене генерального директора

Если компания сменила директора, в ее интересах максимально быстро зарегистрировать изменения. Пока новый директор не указан в ЕГРЮЛ, к нему настороженно относятся другие компании и госорганы. Например, банк может отказаться проводить операции на расчетном счете компании по поручению такого директора.

Инспекции часто отказывают в регистрации смены директора по формальным основаниям. Из-за этого сроки регистрации затягиваются. Читайте в статье, на какие основания ИФНС ссылается чаще всего и что делать юристу, чтобы пройти регистрацию «без потерь».

Неправильно заполнено заявление о регистрации изменений

Если заявление заполнить с ошибками, инспекция может отказать в регистрации. ИФНС считает, что если заявление заполнено неправильно, то оно фактически не подано.

Например: ИФНС отказала в регистрации из-за опечатки в заявлении. У нового директора было неправильно написано отчество — не Викторович, а Виктрович ( Постановление Двенадцатого ААС от 05.03.17 по делу № А12-61041/2016 ). В другом деле общество заполнило не те листы заявления. Суд решил, что инспекция отказала обоснованно ( Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.08.06 по делу № А56-30838/2005) . ИФНС может отказать в регистрации, если заявитель неправильно сократил адрес ( Постановление Двадцатого ААС от 18.03.14 по делу № А54-4991/2013) .

Заявители часто оспаривают отказы инспекций в суде . Большинство судов считает, что любая ошибка в заявлении — достаточное основание для отказа. Например, такую позицию разделяет АС Московского округа. Он разъяснил: если в заявлении есть ошибки, такое заявление считается неподанным ( Справка по результатам обобщения судебной практики ФАС Московского округа по спорам, связанным с ведением ЕГРЮЛ, утв. Президиумом ФАС МО 27.04.12 ) .

Реже встречается другая позиция. Если в заявлении есть ошибка, это не автоматическое основание для отказа в регистрации. Например, общество заполнило не те листы заявления. Суды решили, что у инспекции была вся необходимая информация, чтобы зарегистрировать изменения. Если в заявление ошибочно включены дополнительные сведения, это не основание для отказа ( Постановление ФАС Поволжского округа от 22.05.14 по делу № А65-21960/2013, Постановление ФАС Центрального округа от 24.07.14 по делу № А54-4991/2013 ) .

Со второй позицией стоит согласиться. Если инспекция получила сведения, которые достаточны для регистрации изменений, пусть и с недочетами в заявлении, она обязана вносить изменения в ЕГРЮЛ. Иначе правильное заполнение формы становится самостоятельной целью, в чем нет никакого смысла.

Рекомендации: Чтобы снизить риск отказа, используйте для заполнения заявления «Программу подготовки документов для государственной регистрации». Ее можно скачать на сайте ФНС: nalog.ru/rn77/program/5961277/ .

Заявление подписало неуполномоченное лицо

Из закона следует, что заявление о регистрации должно быть подписано уполномоченным лицом ( Подп. «а» п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» ) . При смене директора часто возникает вопрос, кто уполномочен подписывать заявление — старый или новый директор. Налоговая служба считала, что это старый директор, так как сведения о нем как руководителе есть в ЕГРЮЛ ( Письмо ФНС России от 26.10.04 № 09-0-10/4223 ) .

Президиум ВАС признал позицию ФНС необоснованной. Закон не связывает возникновение или прекращение полномочий директора с внесением сведений в ЕГРЮЛ. Старый директор не вправе действовать без доверенности от имени компании с момента, когда его полномочия прекратил компетентный орган общества. В том числе он не вправе подписывать заявление о внесении в ЕГРЮЛ сведений о новом директоре ( Постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.06 № 12580/05 по делу № А40-59287/04-125-586 ) .

Несмотря на позицию ВАС, инспекции иногда по-прежнему отказывают в регистрации по данному основанию . Суды признают такие отказы незаконными ( Постановление Десятого ААС от 05.12.13 по делу № А41-35808/12 ) . Чтобы искоренить такую практику, ФНС издала новые разъяснения — письмо от 16.03.16 № ГД-4-14/4301 . Служба разъяснила, что при смене директора заявителем может быть только новый руководитель юридического лица.

Рекомендации: Представляйте на регистрацию заявление с подписью нового директора. Это наиболее безопасный вариант. Но участники общества вправе предусмотреть в решении о смене директора, что с заявлением обратится другое лицо. Сделать это можно двумя способами.

Во-первых , можно прекратить полномочия старого директора через несколько дней после принятия решения о смене директора. Например, участники принимают решение о смене руководителя общества на собрании от 15.05.2018. В протоколе они фиксируют, что полномочия старого директора прекращаются и возлагаются на нового директора 18.05.2018. За это время старый директор успеет подать заявление в ИФНС.

Правомерность такого приема подтверждается судебной практикой ( Постановление ФАС Уральского округа от 03.08.09 по делу № А76-716/2009) . Но он не соответствует текущей позиции ФНС. Служба считает, что подать заявление о смене директора нужно тогда, когда полномочия старого директор уже прекращены ( Письмо ФНС России от 16.03.16 № ГД-4-14/4301) . То есть в указанном примере заявление можно подать только с 18.05.2018. В этом случае заявителем может быть только новый руководитель. Так что данный способ можно использовать, но есть риск, что придется спорить с инспекцией в суде.

Во-вторых , участники общества вправе в день принятия решения прекратить полномочия старого директора, но прямо уполномочить его подать заявление. Суды считают, что такой прием допустим. Отказ в регистрации признают незаконным ( Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25.03.11 по делу № А67-2096/2010) .

Читать дальше  Срок вынесения решения по камеральной проверке

Новый директор является массовым

Инспекции часто отказывают в регистрации смены директора, если лицо уже является руководителем во множестве других фирм. То есть является массовым директором.

Например, в деле № А12-61041/2016 инспекция отказала в регистрации, так как новый директор был указан как руководитель уже «более чем в пяти» компаниях. Суд признал отказ незаконным. Такого основания нет в законе. Избрание директора — исключительная компетенция общего собрания участников общества. Участники по своему усмотрению определяют, кого можно избрать директором ( Постановление Двенадцатого ААС от 05.03.17 по делу № А12-61041/2016) .

Позиция судов не поменяется, даже если вновь назначенный директор уже руководит более чем 1000 компаний ( Постановление Десятого ААС от 01.07.14 по делу № А41-2501/14) .

Инспекция не может отказать, даже если директор уже указан в 1000 компаний.

Рекомендации: Если налоговая инспекция отказала в регистрации — оспаривайте ее решение в суде. Сейчас судебная практика полностью на стороне заявителей. Укажите, что массовость директора не предусмотрена в законе как основание для отказа.

Учредители общества самостоятельно решают, может ли одно и то же лицо одновременно управлять несколькими компаниями. В законе не указано количество юридических лиц, которыми вправе руководить одно и то же лицо. Поэтому возможность регистрации изменений в ЕГРЮЛ нельзя поставить в зависимость от данного обстоятельства.

Решение о смене директора принято с нарушением корпоративных процедур

Одно из наиболее спорных оснований для отказа — нарушение процедуры избрания нового директора. Например, проведение собрания без кворума. Инспекции считают, что если решение о смене директора принято с нарушениями, то заявитель представил недостоверные сведения ( Подп. «а» п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ ) . Еще один аргумент — к лицу, подписавшему заявление, не перешли полномочия представлять компанию без доверенности. Поэтому заявление подписало неуполномоченное лицо ( Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 31.03.09 № А33-10570/08-Ф02-1117/09 ) .

В практике нет единой позиции, может ли ИФНС оценивать законность решения о смене директора. Большинство судов считает, что отказ в регистрации из-за нарушения процедуры незаконен. Если на регистрацию подан полный пакет документов, то ИФНС обязана зарегистрировать изменения ( Определение ВАС РФ от 17.07.09 по делу № А40-11716/08 ) . Инспекция не вправе проводить правовую экспертизу документов ( Постановление АС Московского округа от 01.10.15 по делу № А41-46537/14 ) .

Ситуация усложнилась из-за поправок в Закон о государственной регистрации, которые вступили в силу с 1 января 2016 года. Теперь в пункте 4.2 статьи 9 закона закрепили право инспекции проверять достоверность представленных сведений. Если они недостоверны, налоговая вправе отказать. Некоторые суды решили, что поправки разрешают ИФНС проводить правовую экспертизу ( Постановление АС Московского округа от 03.05.17 по делу № А40-133573/2016 ) .

Рекомендации: Если инспекция отказала по этому основанию, оспаривайте отказ в суде. Ссылайтесь на судебную практику, которая подтверждает, что налоговый орган по-прежнему не может проводить правовую экспертизу ( Постановление АС Северо-Кавказского округа от 18.01.17 по делу № А32-11550/2016 ) . Это подтверждает и обзор практики, который опубликовала ФНС ( Письмо ФНС России от 10.10.16 № ГД-4-14/19159@ ) .

Укажите, что инспекция не вправе проверять документы на соответствие закону ( П. 4.1 ст. 9 Закона о государственной регистрации ) . Этого требования нет в приказе ФНС от 11.02.16 № ММВ-7-14/72@ , который определяет процедуру проверки документов. Такие же разъяснения дал Пленум ВС ( П. 23 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.15 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» ) .

ИФНС обязана зарегистрировать смену директора, даже если сомневается в законности решения. Потом заинтересованное лицо вправе оспорить регистрацию, а суд может признать ее незаконной. Этот подход предложил Девятый ААС в деле № А40-35888/2014. Суд сделал такой вывод до поправок в Закон о государственной регистрации. В дальнейшем суды могут уточнить позицию.

Регистрирующий орган не вправе требовать от заявителя согласия собственника помещения для регистрации компании или изменений, если был предоставлен договор аренды. Также он не вправе отказать в регистрации новой компании из-за того, что та не ведет свою деятельность по указанному в заявлении адресу и отсутствует вывеска. Эти выводы судов ФНС России включила в очередной обзор практики по спорам с участием регистрирующих органов.

Федеральная налоговая служба подготовила новый обзор судебной практики по вопросам регистрации компаний (письмо ФНС России от 09.07.2018 № ГД-4-14/13083 «О направлении „Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 2 (2018)“»). В него включены дела с отказами в регистрации из-за недостоверности юридического адреса, неправильной смены генерального директора и другие.

Отказы из-за недостоверности адреса

В одном из дел суды рассматривали такую ситуацию: налоговый орган отказал в регистрации ООО, сославшись на недостоверность указанного в документах юридического адреса. Дело в том, что после подачи документов на регистрацию налоговики провели проверку. В акте они указали, что юридическое лицо по указанному в заявлении адресу не находится, деятельность не ведет и отсутствует вывеска. Учредитель оспорил решение об отказе. Суд первой инстанции его удовлетворил, а апелляция оставила без изменения решение первой инстанции. По мнению судов, отсутствие компании по указанному в заявлении адресу не свидетельствует о его недостоверности. О недостоверности может говорить то обстоятельство, что почтовая или иная связь с обществом для заинтересованного лица заведомо невозможна по указанному адресу. Но на момент проверки общество не было зарегистрировано, а значит, выводы налогового органа основаны на предположениях (постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2018 по делу № А51-26557/2017).

Читать дальше  Огромная королевская кобра приползла в деревню

В другом деле суд указал, что для регистрации не требуется согласие собственника помещения. То есть налоговый орган не вправе отказать в регистрации из-за отсутствия этого документа. Общество подало документы в налоговый орган на внесение изменений, в том числе о юридическом адресе. Налоговики отказали в регистрации. Основание — недостоверность юридического адреса. Общество подало заявление в суд о признании решения об отказе незаконным. Оно настаивало, что приложило к заявлению договор аренды с собственником, который и так подтверждает согласие собственника на то, что общество будет находиться и осуществлять свою деятельность по этому адресу. Суды первой и апелляционной инстанции согласились, что решение об отказе незаконно. В частности, они указали, что сам по себе договор аренды подтверждает наличие согласия собственника. А законодательство не требует предоставления такого отдельного документа, как «согласие». Налоговый орган сделал вывод о необходимости существования такого документа исходя из толкования п. 4 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица». В нем сказано, что регистрация по адресу жилого объекта недвижимости допустима только в тех случаях, когда собственник объекта дал на это согласие. Но суды отметили, что обязанность предоставить отдельный документ, не указанный в законе, не может вытекать из толкования постановления Пленума ВАС РФ (постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.03.2018 по делу № А33-12806/2017).

Отказ в смене директора

Еще один спор из Обзора касается отказа в смене единоличного исполнительного органа. Генеральный директор решил уволиться по собственному желанию. Он обратился к единственному участнику с заявлением о прекращении полномочий, а через месяц издал приказ о сложении с себя полномочий генерального директора в связи с прекращением трудовых отношений. Участник так и не назначил нового директора, поэтому бывший генеральный директор подал в налоговую инспекцию заявление об исключении из ЕГРЮЛ сведений о нем как о руководителе компании. Налоговая инспекция вынесла отказ в регистрации из-за того, что не был приложен к заявлению лист «К» со сведениями о лице, на которое возлагаются полномочия единоличного исполнительного органа, а само заявление было подписано неуполномоченным лицом — генеральным директором, полномочия которого прекращены. Бывший директор решил оспорить это решение. Суд первой инстанции признал отказ регистрирующего органа в государственной регистрации изменений в сведения о компании, содержащиеся в ЕГРЮЛ, правомерным. Апелляция это решение отменила. Она указала, что регистрирующий орган, который с 1 января 2016 г. вправе самостоятельно вносить в ЕГРЮЛ записи о недостоверности содержащихся в нем сведений о юридическом лице, знал о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о директоре, располагал соответствующим заявлением бывшего генерального директора, но не принял мер по обеспечению достоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений. По его мнению, заявление бывшего генерального директора нужно было рассматривать как заявление физического лица о недостоверности сведений о нем в ЕГРЮЛ. Кассация с таким выводом не согласилась. Она оставила в силе решение суда первой инстанции. При этом она указала, что бывший генеральный директор может обратиться в регистрирующий орган с заявлением по форме № Р34001, то есть по форме заявления физлица о недостоверности сведений в ЕГРЮЛ (постановление АС Северо-Западного округа от 28.02.2018 по делу № А05-5080/2017).

Требование поменять наименование компании

Еще в одном деле инспекция пыталась изменить сокращенное наименование компании. Она была зарегистрирована в ЕГРЮЛ с сокращенным наименованием ООО «UNIVERSAL TECHNOLOQIES». Налоговая инспекция потребовала изменить наименование. Она ссылалась на то, что сокращенное фирменное наименование общества содержит помимо букв русского языка буквы иностранного алфавита без русской транскрипции, а это не соответствует требованиям п. 3 ст. 1473 ГК РФ. В этой норме предусмотрена обязанность юридического лица иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке и лишь допускается возможность дополнительно иметь сокращенное фирменное наименование на иностранном языке. Суд первой инстанции удовлетворил иск налоговой инспекции. Апелляция и кассация его поддержали. Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ с нижестоящими инстанциями не согласилась. Она указала, что право иметь сокращенное фирменное наименование на языках народов РФ и (или) иностранных языках является в равной мере допустимым с правом иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке, каких-либо ограничений для регистрации сокращенного наименования на иностранном языке при условии наличия сокращенного наименования на русском языке законодателем не установлено. Общество имело полное фирменное наименование на русском языке — ООО «Юниверсал Технолоджис», что соответствует требованиям п. 3 ст. 1473 ГК РФ, и им реализовано право на сокращенное фирменное наименование на иностранном языке — ООО «UNIVERSAL TECHNOLOQIES», что также не противоречит указанной норме.

В то же время понуждение к изменению сокращенного фирменного наименования общества при отсутствии со стороны налогового органа каких-либо претензий к полному фирменному наименованию на русском языке не основано на требованиях действующего законодательства, нарушает законные интересы ответчиков в сфере предпринимательской деятельности (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 05.04.2018 № 307-ЭС17-19674 по делу № А26-63/2017).

Читать дальше  Почему не работает трубка домофона в квартире

Смена генерального директора

Единый государственный реестр юридических лиц содержит сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица.

Лицо имеющее право без доверенности действовать от имени организации — это как правило руководитель этой организации.

В зависимости от организационно-правовой формы название должности руководителя может быть: директор, генеральный директор, президент, председатель, ректор, главный врач и т.д.

Вышестоящий орган (собрание, совет, департамент, участники …) может принять решение о назначении нового руководителя.

Это решение оформляется в письменной форме с указанием срока прекращения полномочий старого руководителя и начала полномочий нового руководителя.

Решение о назначении нового руководителя оформляется в простой письменной форме (если иное не установлено законом) и это может быть:

  • решение единоличного участника,
  • протокол общего собрания участников,
  • протокол общего собрания акционеров,
  • протокол совета директоров (наблюдательного совета),
  • протокол общего собрания членов (товарищей),
  • приказ,
  • распоряжение.

Смена руководителя на предприятии влечет за собой обязанность регистрировать изменения в реестре (ЕГРЮЛ) — исключать из реестра старого руководителя и вносить сведения о новом руководителе.

Срок регистрации этих изменений в соответствии с действующим законодательством составляет 3 дня.

Такие изменения регистрируются путем подачи заявления по Форме Р14001 в регистрирующий орган (МИФНС №46 по г. Москве).

Заявителем при данном виде регистрации может выступать только действующий руководитель (если иное не предусмотрено законом).

Подпись заявителя на заявлении о регистрации этих изменений подлежит нотариальному удостоверению.

Для нотариального заверения подписи заявителя необходима выписка из реестра выданная не позднее 1 месяца.

Документы необходимые для заверения подписи у нотариуса:

  1. Свидетельство о регистрации в реестре (ОГРН) — оригинал;
  2. Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе (ИНН) — оригинал;
  3. Устав (или другой учредительный документ) вместе со всеми изменениями к нему — оригинал;
  4. Выписка из реестра ЕГРЮЛ ( 1 месяц) — оригинал;
  5. Решение о назначении руководителя — оригинал.

Срок регистрации в МИФНС N46 по г. Москве — 5 рабочих дней.

В настоящее время выписку из реестра ЕГРЮЛ необходимо получать два раза — до и после регистрации.

1. При заполнении регистрационных документов рекомендуется использовать документальную выписку из реестра (информация в электронных выписках может отличаться).

2. Для заверения подписи заявителя у нотариуса необходимо предоставить последнему выписку из ЕГРЮЛ не позднее 30 дней.

3. После успешной регистрации необходимо дополнительно получить актуальную выписку из единого государственного реестра юридических лиц для предоставления в банк и другие организации.

Выписка из реестра

ЕГРЮЛ и ЕГРИП — открытый федеральный ресурс. Любое лицо — физическое или юридическое, организация или гражданин имеют право получить выписку из реестра на любую организацию или на любого предпринимателя сделав запрос и оплатив пошлину.

Выписка из единого государственного реестра юридических лиц — выписка из ЕГРЮЛ — официальный документ, который выдает регистрирующий орган (Федеральная налоговая служба).

Содержащиеся в государственном реестре сведения о конкретном юридическом лице или индивидуальном предпринимателе предоставляются по запросу, составленному в произвольной форме с указанием необходимых сведений согласно «Правилам ведения единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений», в виде выписки из государственного реестра по форме установленной этими Правилами.

Выписка из ЕГРЮЛ содержит сведения об определенной организации на определенную дату.

Выписка из реестра ЕГРЮЛ имеет свой уникальный номер и дату выдачи. Выписка из реестра скрепляется печатью органа выдавшего документ и подписью ответственного лица.

Как получить выписку

Чтобы получить выписку из реестра непосредственно в регистрирующем органе необходимо подать письменный запрос и оплатить пошлину.

К запросу необходимо приложить оригинал квитанции или платежки, а также нужна доверенностьот руководителя юридического лица, если запрос подается не лично заявителем.

Выписку из ЕГРЮЛ или ЕГРИП можно получить в МИФНС №46 по городу Москве на любую организацию или предпринимателя Российской Федерации.

Выписку из реестра можно получить в обычном порядке за 5 рабочих дней только «на себя» или в срочном порядке на следующий рабочий день после подачи запроса «на себя» или «на третьих лиц».

Форма для запроса выписки из реестра ЕГРЮЛ/ЕГРИП

Стоимость выписки из реестра ЕГРЮЛ или ЕГРИП — 1080 (Одна тысяча восемьдесят) рублей. Получение готового документа на следующий рабочий день при подтверждении оплаты до 13-00 (МСК). Заказать ЕГРЮЛ

Подтверждение оплаты по факсу: +7(968)759-22-19, по электронной почте: fn46@mail.ru

Более 2000 человек ежемесячно запрашивают выписку из реестра с помощью сети Интернет.

Запрос выписки из реестра On-line — самый простой, быстрый, безошибочный, надежный и доступный способ получения официального документа. Далее …

Внимание! Выписки из реестра, которые предлагают сторонние организации со сроком получения: «в течении нескольких часов», «вечером сдал, утром получил», «с доставкой на дом», «с паспортными данными», как правило получены не законным образом и могут содержать недостоверную информацию!

Приобретая такой документ Вы становитесь соучастником уголовного преступления! Далее …

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Adblock detector