Сделка с заинтересованностью 2018 определение

14 июня 2019 года в нашем пресс-центре пройдет семинар/вебинар по теме "Cделки с заинтересованностью: изменения в законодательстве и судебной практике."

Семинар проводится одновременно в двух форматах:

Очное участие и просмотр через Интернет трансляцию. Всем участникам после проведения семинара предоставляется видеозапись и информационные материалы.

Стоимость участия в семинаре: 4000 руб. + НДС.

Для клиентов Интерфакс-ЦРКИ скидка 10% (стоимость участия 3600 руб. + НДС).

Дата проведения: 14 июня 2019

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью — самая запутанная часть корпоративного законодательства. Эти конструкции, заимствованные из американской правовой системы, трудно и конфликтно вписывались в российскую правовую традицию, что проявилось в обширной судебной практике и постоянной корректировке законодательства.

Произошла очередная корректировка норм законов об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, касающихся порядка осуществления этих сделок, появилось очередное толкование норм закона высшей судебной инстанцией.

• Не требуется обязательного одобрения сделок с заинтересованностью, наличие или отсутствие одобрения не влияет на действительность сделки.
• Контролирующие лица: по какому критерию и на какой момент они определяются?
• Выгодоприобретатель по сделке.
• Новый порядок принятия решения общим собранием акционеров об одобрении сделки с заинтересованностью, не определяется кворум по вопросу повестки дня.
• Уточнен порядок одобрения крупных сделок, которые одновременно являются сделками с заинтересованность.
• Особенности оспаривания сделок с заинтересованностью, имеющих и не имеющих одобрения.

Проводит ГЛУШЕЦКИЙ АНДРЕЙ АНАТОЛЬЕВИЧ, доктор экономических наук, профессор Высшей школы финансов и менеджмента Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ, генеральный директор Центра корпоративных стратегий, консультант ряда известных российских корпораций, автор монографий и более 200 публикаций в области корпоративного права и управления.

Продолжительность : 2,5 часа лекция и 30 минут ответы на вопросы.

ПРОГРАММА

1. Заинтересованные лица, прямая и косвенная заинтересованность.

• Заинтересованные лица.
• Критерии определения контролирующего лица. На какой момент определяются контролирующие лица.
• Прямая заинтересованность.
• Аспекты косвенной заинтересованности.
• Момент определения заинтересованности.
• Алгоритм подготовки списка заинтересованных лиц.
• Понятие сделок, в отношении которых имеется заинтересованность.
• Выгодоприобретатель по сделке.
• Информирование о наличие заинтересованности в совершении сделки.

1. Обязанность общества извещать определенных лиц о предстоящей сделке, в совершении которой имеется заинтересованность.

• Лица, имеющие право требовать созыва совета директоров или общего собрания акционеров для дачи предварительного согласия на совершение сделки с заинтересованностью.
• Сроки и порядок предъявления требования.
• Основания для отказа в удовлетворении требования.

1. Одобрение сделок с заинтересованностью в АО и ООО

• Определение органов корпорации, в компетенцию которых отнесен вопрос дачи согласия на совершение или последующее одобрение сделок с заинтересованностью.
• Определение стоимости имущества, являющегося предметом сделки
• Принятие советом директоров акционерного общества решения о даче согласия на совершение или последующее одобрение сделки с заинтересованностью.
• Принятие общим собранием акционеров решения о даче согласия на совершение или последующее одобрении сделки с заинтересованностью.
• Принятие общим собранием участников ООО решения о даче согласия на совершение или последующее одобрение сделки с заинтересованностью.
• В сделки заинтересованы все акционеры (участники ООО).

1. Исключения их правил

1. Дополнения и изменения в уставе общества, касающиеся сделок с заинтересованностью
2. Особенности оспаривания сделок с заинтересованностью, имеющих и не имеющих одобрения.

• Основания и порядок обжалования сделок с заинтересованностью.
• Круг лиц, имеющих право предъявлять иски.
• Условия, при которых иск, не подлежит удовлетворению.
• Презумпция ущерба интересам общества по сделке, не имеющей одобрения и ее опровержение ответчиком.
• Срок исковой давности по обжалованию крупных сделок.

1. Раскрытие информации о совершенных обществом сделок с заинтересованностью

Семинар пройдет одновременно в двух форматах

– Очно. В пресс-центре Интерфакса по адресу Москва, ул.1-я Тверская-Ямская, д.2, с.1

– Дистанционно. Через интернет трансляцию.

Всем участникам будет предоставлена видеозапись семинара.

Стоимость участия в семинаре: 4000 руб. + НДС.

Для клиентов Интерфакс-ЦРКИ скидка 10% (стоимость участия 3600 руб. + НДС).

ЗАРЕГИСТРИРОВАТЬСЯ и узнать подробности можно:

Понятие

Под сделкой с заинтересованностью следует понимать такие сделки, в совершении которых присутствует персональная заинтересованность других лиц, кроме Общества.

Ст. 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (включает в себя признаки, согласно которым ту или иную сделку можно считать как совершенную с заинтересованностью; регулирует процедуру заключения данного типа сделок и раскрывает широкий круг субъектов, которые могут их заключить.

Если говорить простым, не юридическим языком, то главная цель процедуры выявления подобных сделок – не допустить вреда для компании, который может появиться из-за личной заинтересованности управленцев и других людей, способных влиять на решения и детали заключаемых договоров.

Признаки

Как рассмотреть приближающуюся сделку с возможной заинтересованностью?

Сделка будет признана таковой, если выгоду после ее завершения получат следующие лица:

• непосредственное руководство организации (единоличный или коллегиальный исполнительный орган);
• участники общества, имеющие совместно с их аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества;
• члены совета директоров, а также лица, дающие компании обязательные для выполнения указания.

Данные лица признаются заинтересованными в сделке, если они, их супруги, родители, дети, усыновители и усыновленные, сестры и братья (здесь не делается особенного исключения в части полное это родство или нет), аффилированные лица:

• Будут прямыми получателями выгоды (выгодоприобретателями). Также, здесь упоминаются представители в процессе сделок или самые обычные посредники;
• Если они имеют от двадцати процентов собственности фирмы, претендующей на получение пользы. Или, как и в первом случае, выступают в роли представителей. Сюда же добавляются посредники;
• Если они руководят или состоят в управленческом аппарате предприятия-выгодоприобретателя.

Всем сторонам этого процесса нужно помнить о том, что организация может в своем уставе расширить список заинтересованных лиц.

Условия заключения

Подобные сделки с заинтересованностью, если соблюдать закон и деловую этику, не могут заключаться на общих основаниях с другими подобными сделками. До их подписания необходимо предварительное одобрение. Кто должен признать ее соответствующей закону? Здесь тоже есть свои пункты:

• Совет директоров, если это отнесено к его компетенции уставом Общества. Решение об одобрении принимается большинством голосов директоров, которые не заинтересованы в этой сделке (за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает два процента стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период);
• Общее собрание участников – большинством голосов всех участников, не заинтересованных в проверяемых сделках.

Если в ООО один участник и он занимает в нем директорскую должность, сделки с заинтересованностью не могут рассматриваться по определению.

Пример

Рассмотрим на примере. Одним из подрядчиков строительной фирмы имеет желание стать организация, например, по установке окон. Ее владелец – брат одного из заместителя директоров застройщика. По всей видимости, у этого заместителя есть вероятный интерес, отдать подряд компании своего родственника. Значит, эта сделка может подпадать под наше определение. То же самое касается договоров о продаже или приобретения имущества, поставках и т.д.

Наш офис находится в центре Москвы в шаговой доступности от м. Китай-Город.

Статьи по теме

Для сделок с заинтересованностью закон установил особый порядок. Два года назад правила для сделок с особенностями упростили, у компаний появилось больше свободы. Тем не менее, организации допускают промахи, и сделки с заинтересованностью признают недействительными. Как правильно все организовать, мы разобрали в материале.

Порядок проведения сделок с заинтересованностью для ООО законодатель закрепил в ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ. АО ознакомиться с порядком заключения сделок с особыми условиями могут в ст. 81 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ.

Скачайте и возьмите в работу:

О сделке с заинтересованностью простыми словами

Можно ли назвать соглашение сделкой с заинтересованностью, зависит от ее участников. В сделке есть заинтересованность, если какая-либо из сторон может повлиять на ее ход или имеет выгоду от договоренности. Неважно, как именно может повлиять на ход сделки ее участник, – прямо или косвенно.

Налоговики посчитают, что в сделке есть интерес, если один из ее участников:

• генеральный директор;
• член совета директоров;
• член правления;
• бенефициар;
• контролирующее лицо, которое не упоминается в пунктах, указанных выше (п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ, п. 1 ст. 81 Закона № 208-ФЗ).

Интересно, что даже компания может повлиять так, что сделку посчитают сделкой с заинтересованностью. Это возможно, если выгодоприобретатель сделки числится в такой фирме в качестве сотрудника.

Существует порог по сумме сделки, который компании лучше не переходить. В противном случае можно посчитать, что в сделке была заинтересованность. Два года назад Банк России обновил эту сумму. Например, для компаний с балансовой стоимость активов до 25 млрд руб. показатель составляет 20 млн руб. Стоимость определяют по информации из бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (указание от 31.03.2017 № 4335-У). См. также про уведомление о контролируемых сделках .

Рассмотрим на примере, что же такое сделка с заинтересованностью. ООО «Гудчойз» хочет стать подрядчиком для ООО «Девелопмент». При этом владелец первой компании – это отец заместителя руководителя второй компании. Логично, что эта сделка будет выгодной для обеих сторон. Соответственно, в ней есть интерес для обоих обществ.

Как заключают сделки

Весь процесс можно разделить на четыре этапа. Деление условное. Не все этапы обязательны для исполнения.

Шаг 1. Сообщить о планах провести сделку с особенными условиями.

Шаг 2. Решить, есть ли причины одобрить сделку. Проверить, соблюдены ли все необходимые условия.

Шаг 3. Одобрить сделку с заинтересованностью.

Шаг 4. Заключить сделку с особыми условиями.

В некоторых случаях можно опустить третий шаг. Так, одобрение сделки не потребуется, если в фирме всего один учредитель и он же исполняет функции директора. Еще одна причина, по которой компания может упростить порядок, интерес к сделке у всех участников фирмы без исключения (п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ).

Как составить уведомление о сделке с заинтересованностью

Когда компания определилась, что сделка, которую она планирует заключить, относится к сделкам с заинтересованностью, ей нужно выполнить одно важное действие. А именно – сообщить участникам и акционерам о планах. На это у предприятия по закону есть 15 дней, не зависимо от того АО это или ООО (абз. 2 п. 3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ, абз. 2 п. 1.1 ст. 81 Закона № 208-ФЗ).

Двух недель может быть недостаточно, чтобы известить всех, кто должен знать о сделке с особыми условиями. Поэтому фирме безопаснее прописать более долгий срок для извещения, например от месяца и более. Закон не запрещает организациям делать это.

Закон устанавливает требование к содержанию извещения для участников общества и его акционеров. Так, в уведомлении нужно показать:

• партнера, с которым заключают сделку;
• выгодоприобретателя;
• заинтересованных в сделке лиц;
• основания для заинтересованности;
• стоимость сделки;
• предмет сделки;
• существенные условия сделки.

После того, как извещение составят и внесут в него всю необходимую информацию, его должен подписать генеральный директор. Порядок направления уведомления участникам не имеет никаких особенностей. Он аналогичен тому порядку, которого придерживаются, когда сообщают о проведении общего собрания участников общества.

Когда сделку с заинтересованностью одобрят

Решение о том, одобрять ли сделку с особенными условиями, остается за руководством предприятия. Когда собственники получат извещение, у них будет только два варианта действий. Они могут либо одобрить сделку, либо отклонить ее. И для того, и для другого решения должны соблюдаться особые условия. О них мы расскажем далее по тексту статьи.

Если все условия закона выполняются, у учредителей нет повода отклонить сделку. Во-первых. Чтобы сделка состоялась, собственники организации должны своевременно получить извещение о планах провести сделку с заинтересованностью. Второй важный момент – участник общества должен заявить о необходимости одобрить сделку. Не любой участник может сделать такое заявление, за ним должно быть закреплено особое право (абз. 2 п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ, абз. 2 ст. 83 Закона № 208-ФЗ).

Теперь рассмотрим, в каком порядке собственники бизнеса одобряют сделку с заинтересованностью. При любой форме организации бизнеса решение об одобрении сделки может принять совет директоров или общее собрание участников. Но порядок одобрения сделки с особенными условиями все же будет разным для АО и ООО.

Общество с ограниченной ответственностью

Право одобрить сделку будет за советом директоров, если в уставе организации за ним закрепили такую обязанность. Одновременно должно соблюдаться еще одно условие. Стоимость намеченной сделки не может превышать 10 процентов от балансовой стоимости фирмы за последний отчетный период. Если цена сделки превысит этот показатель, сделку одобрит общее собрание участников (п. 8 ст. 45 Закона № 14-ФЗ).

Акционерное общество

Есть закрытый перечень ситуаций, когда сделку в АО одобряет общее собрание участников. Все они перечислены в п. 1 ст. 64, подп. 2, 3.1, 3.2, 4 ст. 83 и п. 1 ст. 84.6 Закона № 208-ФЗ. Так, если хотя бы у двух директоров нет интереса к сделке, ее одобряет собрание. В остальных ситуациях решение принимает совет директоров.

Потребуется выпустить документ о созыве общего собрания участников, если именно оно будет принимать решение по сделке. Если же совет директоров должен принять решение, нужно организовать встречу руководителей. В обеих ситуациях встречу нужно задокументировать, а решение об одобрении сделки оформить в письменном виде.

По закону голосовать за одобрение сделки могут только те участники общества, которые заинтересованы в ней. Если к сделке есть интерес, голосовать за ее одобрение нельзя.

Когда сделку могут оспорить

Один из собственников компании вправе оспорить сделку с заинтересованностью. Пленум Верховного суда в своем постановлении от 26.06.2018 № 27 установил порядок, в котором можно оспорить сделку с особенными условиями. Сделкам с заинтересованностью в этом документе суд отвел восемь пунктов: 21-28.

Рассмотрим пункт 22 постановления. Из него следует, что заинтересованность лица в сделке можно учитывать только на момент ее заключения. Если условие соблюдалось при одобрении сделки, оспорить ее по этому условию не получится.

А в пункте 23 постановления говорится о том, что подконтрольные заинтересованным в сделке лицам не вправе голосовать за ее одобрение. Значит, если между лицом, у которого есть заинтересованность в сделке, и одним из проголосовавших найдут связь, сделку можно оспорить. Неважно, что голосовал за одобрение сделки учредитель или директор, у которого нет прямого интереса к сделке.

Собственник бизнеса должен соблюсти сразу четыре условия, чтобы иметь право оспорить сделку. Так, сделку нельзя будет оспорить, если собственник пропустили сроки, которые установил для этого закон. Негативные последствия для организации – еще он повод оспорить сделку. Кроме того, сделку можно оспорить, если партнер компании знал о заинтересованности. У собственника также должен быть как минимум один процент голосов. Когда все условия соблюдаются, у собственника есть право спорить с решением по сделке.

С каждым годом требования налоговиков ужесточаются. Инспекторы все пристальнее присматриваются к организациям, взаимозависимость видят даже там, где ее, казалось бы, сложно найти. Проверяющие постепенно отходят от традиционного подхода, когда компании считают взаимозависимыми, если их директора друзья или родственники.

Судебная практика показывает удивительные примеры того, как налоговики ищут взаимозависимость ( см. также про трансфертное ценообразование ). Так, инспекторы нашли связь между компаниями из-за того, что их руководители когда-то учились вместе в университете (решение Арбитражного суда Красноярского края от 10.11.17 № А33-883/2017). Компаниям стоит быть готовыми даже к такому неоднозначному подходу ревизоров.