Учредитель и генеральный директор разные лица

Новые правила контроля цен действуют почти 2 года. Но впервые уведомление о контролируемых сделка совершенных в 2012 г., организации и предприниматели должны представить в свою ИФНС не позднее И хотя мы уже рассказывали, что большинство организаций и ИП под ценовой контроль налоговиков не попадают, бухгалтеры все равно волнуются. И задают вопросы: будут ли в их конкретной ситуации стороны взаимозависимыми, а сделки между ними контролируемыми, доначислят ли им инспекторы налоги, надо ли им подавать уведомление о контролируемых сделках? Отвечаем на эти вопросы.

Цены между невзаимозависимыми лицами налоговики не контролируют

Мы продаем некоторые товары (в основном уже залежавшиеся) другим организациям по очень низким ценам, иногда по покупной цене или даже ниже. То есть по некоторым позициям получается продажа без прибыли или в убыток. Наша организация и все покупатели — невзаимозависимые лица. Могут ли налоговики проверить цены на соответствие рыночным и доначислить налоги?

: С 01.01.2012 налоговики контролируют только внешнеэкономические сделки при торговле определенными товарами или с определенными лицами и сделки между взаимозависимыми лицам

Цены же, применяемые в других сделках, а также доходы (прибыль, выручка), получаемые по этим сделкам, заведомо признаются рыночным Так что ваши продажные цены в принципе налоговиков интересовать не должны.

И беспокоиться было бы не о чем, если бы не одно «но». В своих разъяснениях контролирующие органы предупреждают, что они будут проверять цены даже по сделкам, не являющимся контролируемыми, если заподозрят, что налогоплательщики манипулируют ценами в целях уклонения от налогов и получения необоснованной налоговой выгод Но доначислить налоги они смогут, только если докажут, что ваши сделки нереальны

Если вы уверены, что у вас все в порядке, то можете спать спокойно.

Взаимозависимые и аффилированные лица — это разные понятия

В пояснительной записке к бухотчетности мы указываем информацию об аффилированных лица Поясните, пожалуйста, это то же самое, что и взаимозависимые лица?

: Понятия аффилированных и взаимозависимых лиц схожи. По сути это организации и физлица, способные оказывать влияние на предпринимательскую деятельность друг друг

Например, и аффилированными, и взаимозависимыми лицами являются:

• организация и ее директор (лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа
• физическое лицо и его супруг (супруга), родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестр

Но все-таки не всегда аффилированные лица — это одновременно взаимозависимые лица. Например, аффилированными являются организации, одна из которых владеет долей в уставном капитале другой организации, составляющей более В то время как для взаимозависимости организаций нужно, чтобы доля участия одной организации в другой составляла более

Признание лиц аффилированными важно, в частности, для составления бухгалтерской отчетности. А признание лиц взаимозависимыми используется исключительно в налоговых целях. Ведь ФНС вправе контролировать цены по сделкам между взаимозависимыми лицами при условии, что эти сделки признаются контролируемыми.

Организации взаимозависимы ≠ сделки контролируемы

Человек является единственным участником двух организаций. То есть он единолично назначает директоров этих организаций. Одна из них применяет ОСНО и продает товары другой организации на УСНО.
Признаются ли такие организации взаимозависимыми лицами? Насколько этот момент критичен при проверке налоговой?

: В вашем случае организации взаимозависим

Однако для проверки цен, применяемых в сделках между взаимозависимыми организациями на предмет их соответствия рыночным, одной только взаимозависимости недостаточно. Нужно еще, чтобы сделки признавались контролируемыми. А они будут таковыми, если сумма доходов по сделкам за 2012 г. превысит определенный стоимостный порог. На сегодняшний день есть две позиции относительно того, каким должен быть стоимостный предел для признания контролируемыми сделок между организациями, одна из которых применяет УСНО, а другая — ОСНО.

ПОЗИЦИЯ 1. Сделки контролируемые, если сумма доходов за 2012 г. превысила 60 млн руб. Такой вывод можно сделать из подп. 4 п. 2 и п. 3 ст. 105.14 НК РФ, где говорится, что сделка признается контролируемой при таком лимите, если одна из сторон не является плательщиком налога на прибыль или применяет его нулевую ставку, а другая сторона является плательщиком этого налога. А раз организация, применяющая УСНО, от обязанностей плательщика налога на прибыль освобождаетс то норму подп. 4 п. 2 ст. 105.14 НК РФ можно распространить и на упрощенцев. Этой позиции придерживаются некоторые сотрудники налоговых органов и некоторые специалисты в области налогообложения.

Однако уведомление о контролируемых сделках вам нужно будет подать в ИФНС только в том случае, если сумма доходов по сделкам между организациями на ОСНО и УСНО за 2012 г. превысила 100 млн руб., а не 60 млн Такие переходные положения установлены для подачи уведомлений только за

ПОЗИЦИЯ 2. Сделки контролируемые, если сумма доходов за 2012 г. превысила 3 млрд руб. В этом случае можно руководствоваться общей нормой подп. 1 п. 2 ст. 105.14 НК и лимитом доходов для сделок на

Вы и ваш контрагент — взаимозависимые лица? Это не повод прятать голову в песок. Совсем не факт, что ваши сделки будут контролироваться налоговиками

Кстати, на днях Минфин разъяснил, что положения подп. 4 п. 2 ст. 105.14 НК РФ не применяются в отношении физлиц. По его мнению, освободить лицо от обязанности уплачивать налог на прибыль можно, только если у него такая обязанность имеется в соответствии со ст. 246 НК РФ. И допустимо это исключительно в отношении плательщиков налога на прибыль в случаях, предусмотренных гл. 25 Применяя эту логику, можно сказать, что подп. 4 п. 2 ст. 105.14 НК РФ на упрощенцев также не распространяется. Ведь при применении УСНО организация освобождается от обязанностей плательщика налога на прибыль на основании норм гл. 26.2, а не гл. 25

В этом случае уведомление о контролируемых сделках нужно представить, только если сумма доходов по сделкам за 2012 г. между вашими организациями превысила 3 млрд

Если же сумма будет меньше (что более вероятно), тогда уведомление подавать не придется.

Имейте в виду, независимо от того, какой позиции вы будете придерживаться, при определении стоимостного предела учитываются только облагаемые доходы (без То есть доходы, поименованные в ст. 251 НК РФ, в расчет брать не над Причем учитывать нужно совокупный доход обеих сторон по всем сделкам без учета расходо

Выдача беспроцентных займов контролируется не всегда

Если единственный учредитель ООО предоставил организации беспроцентный заем в сумме 10 млн руб., то не придется ли организации и учредителю доплатить проценты или налоги с недополученных процентов (выгоды)? Надо ли представлять в инспекцию уведомление о контролируемых сделках? ООО и учредитель применяют общую систему налогообложения.

: Если ваш договор беспроцентного займа заключен до 01.01.2012 и до сегодняшнего дня вы не вносили в него никакие изменения, то можете не беспокоиться: налоговики ваш договор контролировать точно не буду

Если же договор займа заключен:

• 01.01.2012 и позднее;
• до 01.01.2012, но после этой даты в него вносились изменения, — то надо смотреть, являются ли заимодавец (учредитель) и заемщик (ООО) взаимозависимыми лицами.

По НК ваша организация и ее единственный учредитель — взаимозависимые лиц А это, по мнению Минфина, означает, что сделка по выдаче займа будет контролируемой, если проценты, которые получил бы заимодавец (ваш учредитель), выдав процентный заем невзаимозависимому лицу, составили бы более 3 млрд руб. за 2012 г. (2 млрд руб.

Понятно, что при сумме займа 10 млн руб. такие проценты за год ваш учредитель никогда не получит. Следовательно, даже с позиции Минфина ваша сделка не является контролируемой. А это значит, что уведомление о контролируемых сделках ни вы, ни ваш учредитель представлять не должн

Упрощенцу налог не доначислят даже по контролируемым сделкам

ООО находится на УСНО «доходы минус расходы». Его единственным учредителем и директором является С.П. Иванов. На балансе этого ООО числится производственное здание, остаточная стоимость которого составляет 90 000 руб. ООО хочет продать это здание предпринимателю — сыну С.П. Иванова. ИП применяет ОСНО.
Будет ли это считаться сделкой взаимозависимых лиц? Можно ли продать здание чуть выше остаточной стоимости? Могут ли доначислить налоги по этой сделке?

: Учредитель и директор ООО и ИП родственники, а значит, они вместе могут оказывать влияние на условия сдело Cделка по продаже здания между ООО и предпринимателем будет признаваться сделкой между взаимозависимыми лицами. Это нам подтвердил специалист Минфина.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

“ Такие лица признаются взаимозависимыми, поскольку для целей подп. 4 п. 2 ст. 105.1 НК РФ к физическому лицу, имеющему полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) организации, фактически приравнены его взаимозависимые лица, указанные в подп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ. В частности, в нем упоминаются родители и дет

Но ваша ситуация интересна тем, что, даже если вы продадите здание по цене значительно ниже рыночной, ФНС просто не сможет доначислить налог при УСНО. Ведь по НК она может это делать в отношении только четырех налого

• налога на прибыль;
• НДФЛ по предпринимательской деятельности;
• НДПИ;
• НДС, если другая сторона сделки — организация или предприниматель — неплательщик НДС либо освобождена от исполнения обязанностей плательщика НДС.

Как видим, налога при УСНО в перечне нет. А значит, при продаже товаров, работ, услуг даже по нерыночным ценам доначисление налога упрощенцам не грозит.

РАССКАЗЫВАЕМ РУКОВОДИТЕЛЮ

Сделки, заключенные между двумя взаимозависимыми упрощенцами ФНС вообще не может контролировать.

Причем в рамках контроля цен налоги могут быть доначислены только продавцу (подрядчику, исполнителю Так что доначислить по контролируемым сделкам НДФЛ и НДС предпринимателю на ОСНО ФНС могла бы, если бы он был продавцом по этим сделкам, а не покупателем.

Несмотря на все это, сыну вашего директора могут доначислить НДФЛ по подп. 2 п. 1 ст. 212 НК РФ. То есть уже как обычному физлицу, а не предпринимателю. Причем это могут сделать обычные налоговые инспекторы, если они при проверке обнаружат, что Иванов приобрел здание у взаимозависимого лица по заниженной цене, а не по рыночной. Тогда они могут определить доход в виде материальной выгоды как разницу между рыночной ценой и ценой приобретения и доначислить с нее

Вмененщику доначисление ЕНВД по контролируемым сделкам не грозит

Есть ИП на ОСНО. Этот ИП также директор и единственный учредитель организации (ООО), которая уплачивает ЕНВД. ИП продает товары по низким ценам организации, а она уже продает их по нормальным ценам через магазин.
Поясните, в каких случаях и как сделки между ИП и ООО признаются контролируемыми?

: Поскольку ИП одновременно является и единственным участником, и директором вашего ООО, то ИП и организация признаются взаимозависимыми лицам

Если сумма доходов за 2012 г. по сделкам между ИП и ООО превысила 100 млн руб., то они признаются контролируемым И в этом случае организации и ИП придется представить каждому в свою ИФНС уведомление о контролируемых сделка

При этом проверять ваши цены на «рыночность» будет сама Если налоговая служба решит, что ИП продавал организации товары по заниженным ценам (нерыночным), то она может доначислить предпринимателю НДФЛ, уплачиваемый в рамках предпринимательской деятельност

А вот организации доначисление ЕНВД не грозит, потому что она — покупатель (у нее есть лишь заниженные расходы на покупку товара). Но даже если бы организация была продавцом в этих контролируемых сделках, ей бы все равно не доначислили ЕНВД, так как:

• во-первых, по НК доначисление возможно только по четырем налогам — налогу на прибыль, НДФЛ у ИП, НДПИ,
• во-вторых, при указанном спецрежиме налог уплачивается исходя из вмененного дохода, на размер которого фактические доходы никак не влияю

Если же вы не преодолели стоимостный порог в 100 млн руб., то вам ценовой контроль не грозит и уведомление вам подавать не надо.

Сделки между директором и ООО по аренде авто неконтролируемые

В организации два учредителя (у каждого доля в УК 50%). Один из них — генеральный директор этой организации. Организация применяет ОСНО.
Может ли директор заключить договор аренды с организацией на свой личный автомобиль (как с собственником-физлицом)? Будет ли это сделкой взаимозависимых лиц? И если будет, то нужно ли подавать сведения в налоговую? Как рассчитать размер арендной платы, чтобы не было вопросов у налоговой?

: Организация в лице генерального директора, являющегося одновременно и ее учредителем, может заключить договор аренды на автомобиль, который принадлежит директору. Никаких препятствий для этого

Другое дело, что в налоговых целях организация и ее директор являются взаимозависимыми лицам Но вам наверняка не придется подавать в свою инспекцию уведомление о контролируемых сделках. А все потому, что вы вряд ли установите такой большой размер арендной платы, чтобы сделка попала в разряд контролируемых — общая сумма доходов по ней за 2012 г. должна превысить 3 млрд руб. (по сделкам, совершенным в 2013 г., — 2 млрд руб.

Что касается размера арендной платы, то он может быть любым. Обеим сторонам сделки опасаться нечего. Ведь в этой ситуации доначислить НДФЛ директору как физлицу ФНС не может. Это возможно сделать только в отношении А организации доначислять налог на прибыль не с чего, у нее расходы, а не доходы.

• Наши ценности
• Статьи
• Вопрос-ответ

• Ликвидация предприятий
• Индивидуальные предприниматели
• Корпоративное право
• Гражданское право
• Наследственное право
• Жилищное право
• Исполнительное производство
• Трудовое право
• Изменения в учредительных документах
• Вступление в СРО
• Регистрация юридических лиц
• Некоммерческие предприятия
• Регистрация изменений
• Лицензии МСЧ
• Бухгалтерское обслуживание
• Административное право
• Семейное право
• Представительство в судах
• Юридические адреса
• Готовые фирмы

Отзывы клиентов

Вакансии

Сотрудничество

Благотворительность

Реквизиты

Если Генеральный директор и Учредитель – разные лица

Вопрос клиента: Подскажите, если у нас в компании Генеральный директор и Учредитель – разные лица, может ли Генеральный директор быть заявителем при подписании заявления о государственной регистрации?

Ответ юриста: Нет, в соответствие со ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 28.07.2012 г.) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

При государственной регистрации юридического лица заявителями могут быть следующие физические лица:

а) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

б) учредитель или учредители юридического лица при его создании;

в) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

г) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

д) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

Темы:	Регистрация юридических лиц

Юридическая компания «Оптима Лекс» работает в Москве с 2000 года и профессионально оказывает услуги в области регистрации ООО, АО, ИП, НКО в Москве и Московской области; осуществляет квалифицированную помощь в ликвидации организаций и ИП; осуществляет полное профессиональное ведение бухгалтерского учета организаций и ИП.

Генеральный директор является важным элементом в работе компании, как бы при этом его ни называли – президент, управляющий, генеральный или просто директор, суть от это не меняется.
Но, как показывает практика, не все компании – от стартапов до корпораций – умеют «правильно их готовить». Да и сам руководитель должен понимать, что его ответственность достаточно обширна и он получает не только красивое кресло, но и много обязанностей в довесок к нему.

Шаг 1. Назначение

Единоличный исполнительный орган (директор) назначается по решению общего собрания участников или советом директоров (если такой орган создан и Уставом компании этот вопрос отнесен к его компетенции).

В случае если в обществе только один участник, он принимает решение единолично и назначает директора. Заметим, что единственный участник ООО и индивидуальный предприниматель – вещи абсолютно разные. У ИП хоть и могут быть сотрудники, но нет Устава и не может быть генерального директора.

Текст решения/протокола может быть примерно таким:

1. На должность Генерального директора ООО «Ромашка» назначить Иванова Ивана Ивановича (паспорт гражданина Российской Федерации №7777 серия 8888, выдан…).
2. В соответствии с действующим законодательством Российской Федерации зарегистрировать изменения, вносимые в ЕГРЮЛ в МИФНС № 46 по г. Москве.
3. Ответственным лицом за государственную регистрацию изменений, вносимых в ЕГРЮЛ, назначить Иванова Ивана Ивановича.

Срок полномочий директора указывается в Уставе и решении о назначении.

Например, если по Уставу у вас срок полномочий 5 лет, то назначить директора на 10 лет без изменения положений Устава вы не сможете.

После назначения директора следует внести изменения в ЕГРЮЛ, чтобы контрагенты и государственные органы видели, кто является вашим единоличным исполнительным органом.

Шаг 2. Полномочия

Генеральный директор осуществляет текущее руководство деятельностью компании. Но это не значит, что он владеет ею. Владельцы – это учредители, а директор может быть обычным наемным работником, которого выбирают учредители, и он обязан отчитываться перед ними о проделанной работе. Да, без директора компания не может вести деятельность, но его можно заменить в порядке, прописанном в Уставе.

Директор имеет право подписывать документы без доверенности и заключать сделки в ходе текущей работы или, иначе говоря, в ходе хозяйственной деятельности фирмы. Чтобы обезопасить организацию от недобросовестного поведения директора, в Уставе можно предусмотреть, что какие-то типы сделок подлежат обязательному предварительному одобрению общим собранием участников (советом директоров).

Например, в уставе можно указать, что предварительно должны быть одобрены сделки по отчуждению нематериальных активов, сделки стоимостью свыше 1 000 000 руб. и т. д.

В случае, если в нарушение таких правил директор заключит сделки без одобрения, то саму сделку можно признать недействительной, а с директора взыскать убытки через суд. В таком деле ООО будет Истцом, а горе-директор как физическое лицо – Ответчиком.

На сегодня судебная практика по отношению к директору все жестче и жестче и все чаще с него взыскиваются убытки в пользу компании.

Убытки будут взыскиваться с директора так же, как с физлица, то есть проигравшая сторона рискует своим имуществом и средствами на своих личных счетах.

Шаг 3. Оформление

Если вы НЕ единственный учредитель компании, то следующим шагом после избрания директора и определения его полномочий будет заключение с ним трудового договора. Ведь директор не только исполнительный орган компании, но и работник, поэтому его трудовые права должны быть соблюдены. Соответственно, в трудовой договор с директором следует внести размер компенсации, срок выполнения обязанностей и его ответственность. Заметим, что у генерального директора, как у любого работника, может быть испытательный срок. Обычно он составляет максимум 3 месяца, но у директора может длиться до шести месяцев.

Имеет смысл детально прописать порядок работы директора, процедуру его увольнения, а также разработать Положение о генеральном директоре и указать в нем следующее:

• порядок отчетности перед учредителями;
• порядок назначения исполняющего обязанности в случае отсутствия генерального директора.

Трудовой кодекс устанавливает ряд особенностей для руководителя организации как работника:

• руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа);
• руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации;
• можно предусмотреть особые основания для увольнения руководителя;

И помните: трудовой договор и положение о генеральном директоре должны соответствовать Уставу вашей компании.

Шаг 4. Увольнение

Снимает директора с должности общее собрание участников или совет директоров. При этом уполномоченный орган совершенно не обязан указывать причины.

Директор может уволиться и по собственному желанию. Но бывает, что желание директора не совпадает с желанием совета директоров. Они могут даже принять заявление, но пока не назначат новую кандидатуру, в ЕГРЮЛ будет значиться старый директор. Руководитель становится заложником такой спорной ситуации, и юристы разводят руками, ведь определенной практики по этому вопросу нет.

ФНС России высказывалось по этому поводу в письме от 01.07.2015 № СА-4-14/11453, указав, что у лица, занимающего должность генерального директора, отсутствует возможность обеспечить внесение в ЕГРЮЛ сведений только о прекращении своих полномочий. Сведения об указанном лице как о единоличном исполнительном органе общества будут содержаться в государственном реестре до момента внесения обществом в ЕГРЮЛ сведений о новом генеральном директоре.

Чем это грозит директору:

• В случае наложения штрафов на директора компании отвечать будет тот, кто значится таковым в Реестре. При этом в случае наложения двух штрафов от любого контролирующего органа в течение года он не только обязан уплатить штрафы, но и будет дисквалифицирован и какое-то время не сможет занимать должность генерального директора вообще нигде.
• Официальные претензии от контрагентов тоже будут направляться тому, кто указан в ЕГРЮЛ.

Чем это грозит компании:

• По сути – ничем. Директору придется еще доказать, что он уволен.

Итак, если вы – учредитель ООО, помните, что вы можете нанять и уволить генерального директора. Но это не так просто, как кажется, и нерадивый сотрудник может парализовать работу компании на долгое время, а в самом страшном случае и вообще разорить. Подходите к выбору со всей тщательностью.

Если вас назначили генеральным директором, помните, что «большая сила влечет за собой большую ответственность». Вы получаете кабинет, кресло и, может, даже личного секретаря и водителя, но при этом на ваши плечи ложится ответственность за всю компанию. Помните, что генеральный директор в ряде случаев будет отвечать своим личным имуществом, а не имуществом Общества.

Если вы – единственный учредитель и вы же генеральный директор, не парьтесь об этом и спокойно работайте.

Только зарегистрированные пользователи могут участвовать в опросе. Войдите, пожалуйста.