Протоколом разногласий именуется документ, в котором одна из сторон заключаемого договора фиксирует имеющиеся у нее разногласия с редакцией договора (или отдельных его условий), которая предложена другой стороной этого договора, с целью согласования условий, на которых будет заключен договор. То есть, составление протокола разногласий направлено на урегулирование разногласий, возникших у участников гражданских правоотношений, в связи с намерением заключить гражданско-правовой договор. По своему правовому характеру протокол разногласий представляет собой акцепт оферты на иных условиях (ст. 443, п. 1 ст. 445 ГК РФ), иначе говоря, он выражает согласие стороны заключить договор, предложение о заключении которого (оферта) было сделано другой стороной, однако на иных условиях по сравнению с теми, которые были предусмотрены офертой.
В ГК РФ составление протокола разногласий предусмотрено лишь в случаях возникновения разногласий по условиям договора в случае, когда его заключение обязательно для одной из сторон (ст. 445 ГК РФ), а также при заключении государственного или муниципального контракта (п.п. 2, 3 ст. 528, п.п. 3, 4 ст. 529 ГК РФ). Кроме того, составление протокола разногласий может быть одним из вариантов согласования условий договора поставки в ситуации, когда сторона, предложившая заключить такой договор, получила от другой стороны предложение о согласовании отдельных его условий, по которым у сторон возникли разногласия (ст. 507 ГК РФ). В указанных случаях закон предусматривает определенные правовые последствия неурегулирования разногласий, возникших при заключении договора (см. п. 4 ст. 445, п. 2 ст. 507 ГК РФ).
В случаях, когда составлять протокол разногласий (урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора) не обязательно, его несоставление само по себе не влечет правовых последствий. Независимо от того, составляется ли такой документ, стороны могут урегулировать свои разногласия путем передачи спорных условий договора на рассмотрение суда (п. 5 ст. 429, ст. 446 ГК РФ).
Форма, содержание и подписание протокола разногласий
Каких-либо требований к структуре, содержанию протокола разногласий законодательство не предъявляет. Обычно протокол разногласий оформляется в виде документа, разделенного на две колонки (части), каждая из которых содержит редакцию спорных условий договора, предлагаемую одной из сторон. По смыслу ст.ст. 53, 445, п.п. 2, 3 ст. 528, п.п. 3, 4 ст. 529 ГК РФ протокол разногласий составляется в письменной форме и подписывается лицом, уполномоченным выступать от имени стороны заключаемого договора, составившей этот протокол.
Поскольку протокол разногласий представляет собой акт, выражающий несогласие одной из сторон, вступающей в договорные правоотношения, с отдельными условиями договора, для составления протокола разногласий достаточно волеизъявления одной из сторон преддоговорных отношений. Подписание протокола разногласий другой стороной представляет собой выражение согласия с предложенной редакцией договора (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.10.2009 N А56-27080/2009). Таким образом, подписание протокола разногласий, как правило, означает, что стороны согласовали условия договора, по которым у них возникли разногласия. Однако для этого необходимо, чтобы из текста протокола разногласий усматривалось, какую именно редакцию пунктов договора стороны приняли в качестве окончательного варианта. Если стороны подписывают протокол разногласий, в котором содержатся две различные редакции тех или иных условий, и неясно, какой из редакций стороны отдали предпочтение, спорные условия договора нельзя считать согласованными таким протоколом (см. постановление Пятого ААС от 05.03.2010 N 05АП-742/2010).
По существу необходимость составления протокола разногласий возникает в ходе переговоров о заключении договора. В связи с этим стороны переговоров не лишены права конкретизировать порядок его составления в соглашении о порядке ведения переговоров (п. 5 ст. 434.1 ГК РФ в редакции Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ, вступившего в силу с 01.06.2015).
Протокол разногласий и протокол урегулирования (согласования) разногласий
Помимо протокола разногласий, в практических ситуациях согласования разногласий, возникших при заключении гражданско-правового договора, встречаются такие понятия как протокол урегулирования разногласий, протокол согласования разногласий и т. п. По сути это равнозначные понятия, однако под протоколом урегулирования (или согласования) разногласий, как правило, понимают документ, который составляется стороной заключаемого договора в ответ на полученный от другой стороны протокол разногласий и в котором выражается несогласие с условиями, предложенными в протоколе разногласий, и предложение заключить договор на иных условиях (в том числе, возможно, таких, которые отличаются как от изложенных в первоначальной оферте, так и от содержащихся в протоколе разногласий). То есть, протокол урегулирования (согласования) разногласий обычно составляет лицо, первоначально направившее оферту, которое не соглашается с протоколом разногласий, предложенным акцептантом, и, в свою очередь, предлагает другую редакцию проекта договора (см. постановления ФАС Северо-Западного округа от 06.09.2012 N Ф07-3787/12, Восьмого ААС от 05.07.2011 N 08АП-3873/11).
Конкретный способ окончательного достижения согласия по условиям договора, в связи с наличием разногласий по которым стороны составляют соответствующий протокол, законодательство не предписывает.
По сложившейся практике сторона, получившая проект договора и выражающая несогласие с отдельными его условиями, обычно подписывает договор с отметкой, обозначающей, что он подписан с протоколом разногласий, и направляет его вместе с указанным протоколом другой стороне. Соответствующая отметка (например, содержащая слова "с протоколом разногласий") может быть проставлена непосредственно в договоре. Сторона, получившая протокол разногласий, может подписать его в редакции условий договора, предложенной другой стороной. В этом случае условия договора будут считаться окончательно согласованными, что будет свидетельствовать о заключении договора (см. постановление ФАС Центрального округа от 27.05.2010 N Ф10-1418/10). Получатель протокола разногласий может не подписать его либо, в свою очередь, подписать такой протокол с отметкой о наличии разногласий по тем или иным условиям и направить другой стороне новый протокол (протокол урегулирования (согласования) разногласий). При таких обстоятельствах, учитывая, что к существенным условиям договора относятся в том числе условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ), договор не будет считаться заключенным вплоть до окончательного урегулирования разногласий по условиям договора. Такое урегулирование может подтверждаться подписанием сторонами протокола урегулирования разногласий по договору, в котором будет указано, в какой редакции стороны окончательно согласуют условия договора (см. постановления АС Дальневосточного округа от 19.09.2014 N Ф03-3762/14, ФАС Центрального округа от 13.09.2012 N Ф10-3358/12, Пятого ААС от 05.03.2014 N 05АП-1277/14, Двенадцатого ААС от 12.03.2009 N 12АП-68/2009).
Вместе с тем, если договор, относительно отдельных условий которого у сторон возникли неразрешенные разногласия, фактически исполнялся сторонами, это может свидетельствовать о том, что согласие по всем существенным условиям договора сторонами было достигнуто, а следовательно, договор является заключенным. Однако фактическое исполнение договора не означает, что стороны согласились с редакцией договора, изложенной в протоколе разногласий (например, в ситуации, когда у сторон изначально возникли разногласия по поводу включения в договор условия о неустойке). В этом случае договор может быть признан заключенным, но условие такого договора, относительно которого стороны не достигли окончательного согласия, не будет считаться действующим, пока стороны не урегулируют свои разногласия по нему (например, условие о неустойке, с которым при заключении договора не согласилась одна из его сторон, не будет применяться до момента подписания протокола разногласий, в котором стороны достигнут соглашения о включении в договор этого условия) (см. постановления ФАС Московского округа от 03.02.2011 N КГ-А41/17336-10, ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.08.2009 N А33-1948/2009).
В отличие от дополнительного соглашения к договору, протокол разногласий составляется на этапе заключения, а не исполнения договора. Если стороны подписали договор (или договор и протокол разногласий к нему) без замечаний, и в таком договоре содержатся все существенные условия договора, предусмотренные законом для договоров данного вида, такой договор будет считаться заключенным. В этом случае составление одной из сторон в последующем другого протокола разногласий к договору фактически будет означать, что такая сторона предлагает изменить условия заключенного договора (п. 1 ст. 450 ГК РФ, см. также постановление Одиннадцатого ААС от 09.10.2012 N 11АП-9144/12).
Протокол разногласий может быть составлен не только к договору как таковому, но и к соглашению об изменении условий договора. К такому протоколу будут применяться общие правила, регламентирующие отношения сторон в связи с составлением протокола разногласий (см. постановления ФАС Северо-Западного округа от 12.03.2012 N Ф07-3452/11, Восьмого ААС от 01.10.2012 N 08АП-6930/12).
Читайте также:
Заключение договора поставки.
Заключение договора поставки в целом осуществляется в соответствии с общими положениями гражданского законодательства. Формирование поставочных отношений осуществляется на добровольной основе по соглашению сторон. Стороны свободны в выборе поставщика или покупателя, понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором.
Специальное правило закреплено в ст. 507 ГК РФ, которая регулирует преддоговорные контакты, то есть порядок урегулирования разногласий сторон на стадии заключения договора поставки.
В случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор, – направившая оферту и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, то есть акцепт на иных условиях (с протоколом разногласий), должна в течение тридцати дней с момента получения этого предложения, если иной срок не установлен, сообщить о любом своем решении:
1. отказаться от договора с письменным уведомлением;
2. согласиться с изменениями;
3. принять меры к урегулированию спора.
Сторона, получившая акцепт с протоколом разногласий, должна отреагировать на него одним из указанных в законе способов, она не может его проигнорировать. При этом сторона, не принявшая мер по согласованию условий договора или не отказавшаяся от заключения договора поставки, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.
Такими убытками могут быть признаны, в частности, расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить с предложением о согласовании его условий (акцепт на иных условиях), если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении 30-дневного срока со дня получения лицом, направлявшим оферту, акцепта на иных условиях (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»).
| | | следующая лекция ==> | |
| Субъекты договора поставки и структура договорных связей | | | Права и обязанности сторон и их исполнение. Содержание договора поставки |
Дата добавления: 2014-01-03 ; Просмотров: 326 ; Нарушение авторских прав? ;
Нам важно ваше мнение! Был ли полезен опубликованный материал? Да | Нет
Заключение договора поставки в целом осуществляется в соответствии с общими положениями гражданского законодательства. Формирование поставочных отношений осуществляется на добровольной основе по соглашению сторон. Стороны свободны в выборе поставщика или покупателя, понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором.
Специальное правило закреплено в ст. 507 ГК РФ, которая регулирует преддоговорные контакты, то есть порядок урегулирования разногласий сторон на стадии заключения договора поставки.
В случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор, – направившая оферту и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, то есть акцепт на иных условиях (с протоколом разногласий), должна в течение тридцати дней с момента получения этого предложения, если иной срок не установлен, сообщить о любом своем решении:
1. отказаться от договора с письменным уведомлением;
2. согласиться с изменениями;
3. принять меры к урегулированию спора.
Сторона, получившая акцепт с протоколом разногласий, должна отреагировать на него одним из указанных в законе способов, она не может его проигнорировать. При этом сторона, не принявшая мер по согласованию условий договора или не отказавшаяся от заключения договора поставки, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.
Такими убытками могут быть признаны, в частности, расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить с предложением о согласовании его условий (акцепт на иных условиях), если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении 30-дневного срока со дня получения лицом, направлявшим оферту, акцепта на иных условиях (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»).
Форма договора поставки
Форма договора поставки подчиняется общим требованиям о форме сделки. В связи с тем, что в качестве поставщика, как правило, выступает юридическое лицо, то договор поставки должен быть заключен в письменной форме (ст. 161ГК РФ).
На практике иногда при наличии длительных хозяйственных связей между сторонами не соблюдаются требования о простой письменной форме договора. Если такой договор не оспаривается сторонами, он признается действительным. Его подтверждением служат следующие документы: счет, счет-фактура, товаротранспортная накладная, спецификация, платежные поручения и др.
Способы заключения договора поставки:
1. Составление одного документа, подписанного сторонами;
2. Обмен документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Содержание договора поставки
Содержание договора поставки составляют его существенные условия и все иные условия, относительно которых достигнуто соглашение между его сторонами.
Существенным условием договора поставки является его предмет. Предметом договора могут быть любые вещи, не изъятые из гражданского оборота. По общему правилу, предмет составляют вещи, определенные родовыми признаками, что не исключает и поставку индивидуально-определенных вещей, изготовленных по индивидуальным заказам. Особенностью данного договора является то, что на момент его заключения предмет договора поставки отсутствует.
Предметом договора поставки могут быть только движимые вещи. Не допускается поставка недвижимого имущества, в равной степени ценных бумаг и имущественных прав.
Не имеет принципиального значения – изготовлена ли вещь поставщиком самостоятельно или она им приобретена у другого лица.
Большое значение для определения предмета данного договора имеет его целевое назначение, то есть товар поставляется для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств и т.п.) (п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»).
Цена договора – это общая сумма договора и стоимость товара. Она не относится к числу существенных условий договора, поскольку при ее не согласовании применяются положения п. 3 ст. 424 ГК РФ.
С формально-юридических позиций срок действия договора и конкретные периоды поставки отдельных партий товара также не относят к числу существенных условий договора. В случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам, установленным ст. 314 ГК РФ (п. 7 Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений гражданского кодекса российской федерации о договоре поставки»).
Для договора поставки большое значение имеет определение периодов поставки товара. В случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, то товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота (п. 1 ст. 508 ГК РФ).
Наряду с определением периодов поставки в договоре может быть предусмотрен график поставки товаров (декадный, суточный, часовой и т.п.) (п. 2 ст. 508 ГК РФ).
По общему правилу досрочное исполнение обязательств по предпринимательским договорам не допускается, в том числе и по договору поставки.
При заключении договора поставки могут быть согласованы и любые иные условия. В частности, о порядке поставки, о способе и порядке отгрузки, о возложении транспортных расходов, о порядке и форме расчетов, о таре и упаковке и др.
No related posts.